Aspectos Legales Cruciales para Crear una Franquicia en España

El modelo de franquicia se ha convertido en una de las formas más atractivas para expandir un negocio, permitiendo a los emprendedores crecer con menor riesgo y mayor eficiencia. Franquiciar un negocio en España es una buena opción para escalar una marca y alcanzar nuevos mercados sin asumir todos los costes de la expansión.

En un mercado cada vez más competitivo, el modelo de franquicia continúa consolidándose como una fórmula eficaz para expandir negocios con menor riesgo. Las franquicias tienen mucho éxito tanto entre los empresarios consagrados (franquiciadores) como entre los que dan sus primeros pasos como emprendedores (franquiciados).

El motivo es que, por un lado, a los franquiciados, les permite aprovechar el modelo de negocio y la imagen de una compañía con una marca que ya lleva un tiempo considerable en el mercado. Pero tanto para unos como para otros hay una serie de trámites que hay que realizar y un conjunto de requisitos legales que hay que cumplir.

Para franquiciar un negocio en España, es fundamental conocer la legislación aplicable y las responsabilidades legales que conlleva este modelo. Antes de iniciar el proceso de franquiciar un negocio, es esencial conocer en detalle la normativa vigente y las obligaciones legales.

¿Qué dice la legislación española sobre franquicias?

Aunque España no cuenta con una ley específica de franquicias, este modelo se regula a través de varias normativas generales y sectoriales. La franquicia en España está regulada por la Ley de Ordenación del Comercio Minorista (Ley 7/1996) y su normativa complementaria.

Uno de los aspectos más relevantes de esta norma se encuentra en su artículo 62, donde se regula la obligación del franquiciador de proporcionar una información precontractual completa y veraz. Este decreto tiene un objetivo centrado en reforzar la transparencia en las relaciones comerciales entre franquiciador y franquiciado, especialmente en la etapa previa a la firma del contrato.

Un aspecto fundamental es que la ley exige que el franquiciador proporcione al potencial franquiciado, al menos 20 días antes de la firma del contrato o del pago de cualquier importe, un documento de información precontractual (DIP). El DIP es un documento obligatorio que el franquiciador debe entregar al franquiciado con al menos 20 días de antelación a la firma del contrato.

Si hablamos del marco jurídico de la Unión Europea, debemos hacer referencia al Reglamento (UE) 2022/720 sobre Acuerdos Verticales. El reglamento permite que estos acuerdos, como el de Franquicias, queden fuera de las prohibiciones generales en materia de competencia, siempre que no generen un perjuicio significativo al funcionamiento del mercado.

El sistema de franquicia ofrece ventajas para ambas partes, pero también implica un marco legal complejo. Franquiciar un negocio en España no se trata solo de replicar un modelo de éxito, sino de construir una red bajo un marco legal sólido.

Para ayudarte a construir acuerdos sólidos, transparentes y ajustados a la normativa vigente, a continuación, mencionaremos las principales normativas y los aspectos más importantes para cada una de las partes involucradas en una relación de franquicia.

Principales Normativas que Regulan la Actividad en Franquicia

En España, el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia se regula inicialmente en artículo 62 de la Ley Ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista, donde se define el concepto y la obligación de información precontractual. Posteriormente, esta ley se complementa, como estaba previsto, mediante el Real Decreto 201/2010, del 26 de febrero, donde se especifican otros aspectos legales de la franquicia como la información precontractual.

Sin embargo, a la franquicia le afectan otras normativas como el Reglamento 2022/720 de la Unión Europea, donde se regula el alcance de la exención de acuerdos verticales, y la Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia.

Además, el Código Deontológico Europeo de la Franquicia y la jurisprudencia mayor y menor, juegan también un papel crucial en la regulación de las franquicias en España.

1. Ley 7/1996 de Ordenación del Comercio Minorista

Esta ley regula las actividades comerciales en España, incluyendo las franquicias. Define la actividad comercial en régimen de franquicia como aquella que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotación de un sistema propio de comercialización de productos o servicios.

A su vez esta ley exige al franquiciador proporcionar al futuro franquiciado, al menos 20 días antes de la firma de cualquier contrato o precontrato de franquicia, o antes de recibir cualquier pago, la información necesaria para que el potencial franquiciado pueda tomar una decisión informada sobre su incorporación a la red de franquicia.

2. Real Decreto 201/2010

El Real Decreto 201/2010 especifica las condiciones básicas para desarrollar la actividad de cesión de franquicias. Regula varios aspectos clave de la franquicia, tales como:

• Actividad comercial en régimen de franquicia: El Real Decreto 201/2010 complementa la definición del artículo 62 de la Ley 7/1996 e incluye el uso de una marca común y la presentación uniforme de los locales, la transferencia de conocimientos técnicos o "saber hacer" propios, y la prestación continua de asistencia comercial y técnica. También regula la franquicia maestra, donde el franquiciado principal actúa como franquiciador en un mercado específico.
• Información precontractual al potencial franquiciado: El franquiciador debe proporcionar por escrito al potencial franquiciado información veraz y no engañosa, que incluya: datos de identificación del franquiciador, acreditación de la marca, descripción del sector, experiencia de la franquiciadora, características y contenido de la franquicia, estructura y extensión de la red en España, y los elementos esenciales del acuerdo de franquicia.
• Deber de confidencialidad del franquiciado: El franquiciador podrá exigir al potencial franquiciado un deber de confidencialidad de toda la información precontractual que reciba o vaya a recibir del franquiciador.

3. Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia

La Ley de Defensa de la Competencia asegura que las prácticas de las franquicias no restrinjan la competencia en el mercado. Prohíbe acuerdos que puedan impedir, restringir o falsear la competencia dentro del mercado español. Protege tanto a los franquiciados como a los consumidores de prácticas comerciales abusivas. Por ejemplo, el franquiciador puede fijar precios máximos, pero no mínimos, para evitar prácticas que restrinjan la libre competencia y perjudican a los consumidores.

4. ¿Qué incluye código deontológico europeo de la franquicia?

Este código establece una referencia de principios éticos y buenas prácticas para las relaciones de franquicia en Europa. Promueve la transparencia y equidad en las relaciones, asegurando términos justos y claridad de información. Fomenta la responsabilidad del franquiciador en formación y apoyo continuo, y la buena fe en todas las transacciones. También protege la confidencialidad del know-how compartido, impulsa la sostenibilidad en prácticas comerciales, mantiene altos estándares de calidad, y respeta la competencia leal en el mercado.

5. La Importancia de la Jurisprudencia en la Regulación de Franquicias

Aunque la legislación de franquicias en España proporciona un marco básico, muchas cuestiones prácticas se tratan conforme a la jurisprudencia, principalmente de las audiencias provinciales. La jurisprudencia juega un papel crucial en la interpretación y aplicación de las leyes de franquicias, regulando aspectos que la normativa no aborda en profundidad.

Algunos ejemplos de cómo la jurisprudencia influye en la legislación de franquicias son:

• Alcance de la información precontractual y posible nulidad del contrato: La jurisprudencia establece criterios sobre la cantidad y calidad de la información que el franquiciador debe proporcionar al franquiciado antes de la firma del contrato. Si se demuestra que la información precontractual fue insuficiente o engañosa, los tribunales pueden declarar la nulidad del contrato.
• Contenido del Know How: Los tribunales definen qué constituye "know how" y cuál es su alcance, asegurando que el franquiciador proporcione conocimientos técnicos y comerciales que sean útiles, originales y relevantes para la operación del negocio.
• Asistencia técnica por parte del franquiciador: La jurisprudencia determina las obligaciones del franquiciador en cuanto a la asistencia técnica continua que debe ofrecer al franquiciado, estableciendo estándares sobre la calidad y frecuencia de esta asistencia.

En resumen, la jurisprudencia se toma como referencia para regular las obligaciones de las partes y las posibles causas de incumplimiento y nulidad del contrato de franquicia. Gracias a los fallos judiciales, se aclaran y concretan muchos aspectos prácticos de la relación franquiciador-franquiciado, proporcionando un marco más detallado y específico para la operativa de las franquicias.

Aspectos Relevantes para el Franquiciado

Al decidir invertir en una franquicia, es fundamental que como potencial franquiciado comprendas y evalúes una serie de aspectos que determinarán el éxito y la viabilidad de tu emprendimiento. Formar parte de una franquicia implica asumir diversas obligaciones que debes conocer y cumplir rigurosamente. A continuación, destacamos los principales puntos que debes tener en cuenta:

• Uso de Marca: Los contratos de franquicia incluyen el uso de la marca y logotipos según las directrices del franquiciador, asegurando la coherencia de la imagen corporativa.
• Cumplimiento de los Manuales: Los franquiciados deben seguir los manuales de operaciones y estándares de calidad proporcionados por el franquiciador.
• Formación: El franquiciado puede estar obligado a participar en programas de formación y actualización proporcionados por el franquiciador para asegurar la calidad del servicio.
• Obligaciones Financieras: Los franquiciados deben conocer y cumplir con todas las obligaciones financieras establecidas en el contrato, como el pago de royalties y canon de publicidad.
• Aprovisionamiento: Es común que los franquiciados tengan que adquirir productos y suministros a través de proveedores homologados por el franquiciador.
• Uso del software informático de la central.
• Reportes de actividad: Los franquiciados deben proporcionar informes periódicos sobre el desempeño del negocio que a menudo se generan de forma automática desde el programa informático que especifique la central.
• Auditorías y visitas de supervisión: Los franquiciados pueden estar sujetos a auditorías por parte del franquiciador para asegurar el cumplimiento de los estándares de la franquicia.
• Cumplimiento de Normativas: Es esencial cumplir con todas las normativas locales, regionales y nacionales aplicables.
• Confidencialidad: Es común que los contratos incluyan cláusulas de confidencialidad, obligando al franquiciado a no revelar información sensible o propietaria del franquiciador.
• No Competencia: Los contratos suelen incluir una cláusula para que los franquiciados no compitan en la misma actividad durante el contrato y en años posteriores.

Contrato de Franquicia

El contrato de franquicia es el documento que regula la relación entre el franquiciador y el franquiciado. Se firma una vez que ambas partes han acordado los términos y condiciones de la colaboración. Debe detallar:

• Obligaciones financieras: Detalles sobre royalties y canon de publicidad.
• Derechos y deberes: Clarificación de las responsabilidades de cada parte.
• Duración y renovación: Condiciones para la renovación o terminación del contrato.
• Cláusulas de no competencia y confidencialidad: Normas que regulan la competencia y protección de la información.

Entender cada punto del contrato antes de firmar es fundamental, ya que define las condiciones de la relación comercial.

Manuales de Operaciones

El franquiciador proporciona estos manuales al franquiciado tras la firma del contrato en los que transmite su know-how junto con la formación. Estos documentos son esenciales para mantener la coherencia y calidad en toda la red de franquicias, describen procedimientos operativos y los estándares de calidad que deben seguirse en el día a día del negocio.

Aspectos Legislativos a Destacar para el Franquiciador

• Entrega de Documentos Esenciales

El franquiciador está obligado a proporcionar el Documento de Información Precontractual (DIP), al potencial franquiciado antes de la firma del contrato. Además, tras la firma del contrato, el franquiciador debe entregar los manuales de operaciones al franquiciado. La entrega de estos documentos es fundamental para asegurar que el franquiciado tome una decisión informada y tenga todas las herramientas necesarias para operar con éxito.

• Transparencia y Veracidad en la Información

La información proporcionada por el franquiciador, tanto en el DIP como en otros documentos, debe ser veraz y completa. Esto incluye detalles sobre la empresa, la red de franquicias y las condiciones económicas y técnicas del contrato. Es importante destacar que, aunque no es obligatorio proporcionar estimaciones de resultados económicos, si el franquiciador decide hacerlo, estas deben ser veraces y reflejar los resultados reales de la actividad que haya conseguido. La transparencia es clave para mantener la confianza y asegurar relaciones comerciales justas.

• Apoyo Continuo al Franquiciado

El franquiciador debe proporcionar un apoyo continuo al franquiciado para asegurar el éxito y el buen funcionamiento del negocio. Este soporte incluye formación inicial y continua, asistencia técnica, soporte en marketing y publicidad, asesoría en gestión y operaciones, ayuda en el cumplimiento de leyes y regulaciones y el desarrollo de nuevos productos o servicios.

Otros Aspectos Legales Relevantes

Además de las normativas y aspectos mencionados, existen otros trámites y requisitos legales que tanto franquiciadores como franquiciados deben cumplir:

1. Forma Empresarial: En ocasiones, el franquiciador da libertad de elección al franquiciado sobre la forma empresarial que desea darle a su negocio. Por tanto, tendrá que analizar si le interesa más ser persona física o jurídica.
2. Registro de Franquiciadores: Hay que asegurarse de que en la comunidad autónoma donde se va inscribir existe el requisito legal de inscribir una empresa como franquicia en el Registro de Franquiciadores. Antes era obligatorio en todo el país pero con la entrada en vigor del Real Decreto Ley 20/2018 de 7 de diciembre quedó derogada la obligación de las empresas que quisieran desarrollar una actividad franquiciadora en España a comunicarla al Registro de Franquiciadores.
3. Pagos y Royalties: Una franquicia tiene la ventaja de estar invirtiendo en un modelo de negocio ya validado. Esta es la razón por la que hay que pagar unos royalties que pueden consistir en un porcentaje de los beneficios obtenidos como franquiciado o sobre, la cifra de ventas (suele ser, entre un 3% y un 5% de la facturación mensual o anual). Los pagos que realiza el franquiciado, como el canon de entrada o los royalties periódicos, están sujetos a IVA, generalmente al tipo del 21%.
4. Know-How: Según el Real Decreto 201/2010, el derecho a la explotación de la franquicia implica la comunicación por parte del franquiciador al franquiciado de unos conocimientos técnicos o un saber hacer, que deberá ser propio, sustancial y singular.
5. Relación Jurídica: En el contrato, debe quedar clara la relación jurídica que se va a establecer con la firma del mismo para evitar problemas posteriores. Por ello, es recomendable previamente entender a la perfección todas y cada una de sus cláusulas y textos. Un contrato de franquicia debe incluir: la concesión de las licencias de fabricación, la cesión de marca registrada en determinada zona y su imagen comercial, y la transferencia de tecnología.
6. Comunicación de Datos: Después de abrir la franquicia, hay un plazo de tres meses para comunicar los datos al registro de cada comunidad autónoma (en el caso de que esta los requiera). Los datos que hay que proporcionar al registro son los siguientes: datos generales (nombre o razón social de empresa, domicilio, datos de inscripción en el Registro Mercantil, si se es persona jurídica, y número o código de identificación fiscal); relación de los derechos de propiedad industrial o intelectual; acreditación de tener concedida y en vigor la titularidad; y derechos de licencia de uso sobre los mismos, así como su duración.
7. Protección de la Marca: Es esencial que el nombre de la franquicia tenga la marca registrada. Es decir, se debe tener en cuenta la importancia de proteger la marca para evitar que otros puedan aprovechar su idea, nombre o imagen. Uno de los pilares fundamentales al franquiciar es proteger todos los activos intangibles del negocio, especialmente la marca. El franquiciador debe ser titular o licenciatario exclusivo de la misma, y tenerla registrada en la Oficina Española de Patentes y Marcas. Además, es esencial proteger el know-how y los secretos empresariales, que, aunque no siempre se registran, deben recogerse en el contrato de franquicia mediante cláusulas específicas.
8. Valores del Sistema Financiero: Deben definirse correctamente los valores del sistema financiero que hacen referencia a la cuota inicial, los royalties y otros gastos.

Resumiendo, son tantos y tan delicados los requisitos legales a tener en cuenta al tomar la decisión de abrir una franquicia, que lo más recomendable es solicitar asesoramiento legal experto, especialmente en el caso de ser franquiciado para no sufrir las consecuencias de ser la parte más débil del contrato.

Comprar una franquicia es una oportunidad excelente para emprendedores, y conocer los aspectos legales que regulan esta actividad es crucial para el éxito del negocio. Muchos emprendedores cometen errores legales al franquiciar su negocio.