Regulación Legal del Crowdfunding P2P y sus Devoluciones en España: Un Marco para la Protección y el Crecimiento

La nueva ley pretende abordar las dificultades de financiación de las empresas tras la crisis financiera con numerosas y variadas medidas. En este contexto, se presenta la primera regulación en nuestro país del “crowdfunding” o financiación en masa, que se puede definir como “una llamada abierta al público para obtener fondos para un proyecto específico, normalmente a través de una plataforma de internet”. Este tipo de financiación tiene varias modalidades, siendo las más conocidas las que solicitan donaciones para proyectos benéficos, y las llamadas de compra o recompensa, en las que se aporta una cantidad para obtener algo (típicamente libros, música, productos de nueva fabricación). Sin embargo, la ley limita su ámbito de aplicación a las figuras en que el participante espera recibir una remuneración dineraria por su participación, es decir a los préstamos y a la inversión en proyectos empresariales a través de plataformas, llamados crowdlending y crowdinvesting.

Estas modalidades son también las que han sido reguladas en los países de nuestro entorno (EE.UU., Francia, Reino Unido e Italia), porque son las que plantean más problemas desde el punto de vista de la protección del participante. El crowdfunding ha revolucionado la forma en que las personas y empresas financian proyectos, democratizando el acceso a la inversión a los pequeños inversores.

El Sistema de Financiación Participativa (PFP/PSFP) y su Supervisión

El sistema consiste en que una plataforma de financiación participativa (en adelante PFP) pone en relación a los que solicitan la financiación (empresarios o prestatarios que la ley denomina “promotores”), con aquellos que prestan o invierten (llamados en conjunto “inversores”). Las vías por las que la ley trata de dar seguridad a esta nueva forma de financiación son varias.

Por una parte, se somete las PFP - que han de ser sociedades de capital- a un régimen de autorización, registro y supervisión por la CNMV, exigiéndoles unos requisitos de solvencia (art. 56), organización, y de honorabilidad y competencia de sus administradores (art. 57). Se las obliga también a auditar sus cuentas (art. 61), y a seguir unas normas de conducta dirigidas a garantizar su neutralidad en la relación promotor-inversor, regulando el conflicto de intereses (arts. 62 a 64) y prohibiendo expresamente la gestión de fondos y el asesoramiento financiero (art. 52). Las plataformas que operan bajo el modelo de crowdfunding deben estar registradas en la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) y cumplir con una serie de requisitos financieros y operativos.

Funcionamiento de una Plataforma de Financiación Participativa (PFP)

Límites Cuantitativos y Tipos de Inversores

La ley establece además límites cuantitativos a este tipo de financiación. Cada promotor solo puede tener un proyecto activo en cada plataforma, por importe máximo de 2 millones de euros (que es también límite el máximo anual si se realizan varios sucesivos), admitiéndose bajo ciertas condiciones que se supere lo solicitado hasta un 25%, o de que se entienda cumplido llegando al 90% del objetivo (art. 69).

Por otra parte, se limita la cantidad que puede aportar cada inversor a 3.000 euros por proyecto, y a 10.000 euros anuales en todas las PFP. Esos límites habían sido criticados cuando salió el proyecto y acertadamente la ley distingue ahora -como las regulaciones comparadas- entre inversores ordinarios y los acreditados (art 81), que se asemejan a los que la LMV denomina inversores profesionales pero con menores requisitos, e incluyendo como tales a los inversores que contraten servicios de asesoramiento financiero para esa inversión. A los acreditados no se les aplican los límites de inversor, y los proyectos dirigidos solo a este tipo de inversores pueden alcanzar 5 millones de euros.

El Reglamento Europeo 2020/1503 es la base de la regulación del crowdfunding en la Unión Europea. Este reglamento eliminó los límites típicos que se aplicaban en la regulación, que hasta ese momento se imponían a los inversores más noveles y se ha sustituido por un sistema de formación, autoevaluación y avisos personalizados en función de su patrimonio. Este marco legal permite que las plataformas operen de manera transfronteriza dentro de la UE, fomentando la expansión del crowdfunding y abriendo nuevas oportunidades de inversión en toda la Unión Europea.

Tabla comparativa: Límites de Inversión PFP vs. PSFP

Protección al Inversor: La Información como Instrumento Clave

El instrumento de protección que la ley acertadamente privilegia es el de la información al inversor, que ha de ser proporcionada por la PFP. Por una parte, el art. 61 las obliga a informar sobre su propio funcionamiento (criterios de selección de proyectos, tarifas, reglamentos internos, etc.). En segundo lugar, han de advertir sobre los riesgos de este tipo de inversiones, pues es esencial que los participantes sean conscientes de la falta de supervisión de los promotores y las altas probabilidades de fracaso de las nuevas empresas (estadísticamente, el 70% desaparecen en los cinco primeros años de vida).

Por ello se obliga a informar de que ni los promotores ni los proyectos están supervisados por el Banco de España ni por la CNMV, del riesgo de pérdida total del capital invertido, de no obtener el rendimiento esperado, y de falta de liquidez de la inversión. En el caso de inversión en empresas, debe advertirse además del riesgo de no recibir dividendos, de no poder influir en la gestión, de dilución, y de las posibles restricciones a la transmisibilidad (art. 61).

En relación con cada proyecto, se ha de proporcionar información sobre la identidad, características y situación financiera del promotor (arts. 75 y 78), y sobre el proyecto en sí. En cuanto a los préstamos, se deben explicar las condiciones financieras básicas (TAE, coste total, cuadro amortización, intereses de demora), y el modo de formalización. En el caso de inversión se debe describir el proyecto empresarial de manera accesible (art. 70).

Es importante señalar que la PFP solo responde de que la información sea completa (art. 71), siendo el promotor el único responsable del contenido (art 73). El proyecto inicial de la ley parecía hacer responder a la PFP de la veracidad de la información facilitada por el promotor, y la rectificación es acertada porque los inversores deben ser conscientes de que la selección del proyecto por parte de la PFP no supone una garantía de éxito, y que cada inversor tiene que realizar su investigación o due diligence del promotor y el proyecto. La postura contraria además hubiera ofrecido una falsa seguridad pues las PFP en la práctica no tendrían capacidad económica para responder del fracaso de los proyectos.

Aspectos Legales Adicionales en el Crowdinvesting

Cuando el inversor adquiera una participación en sociedades se debe además dar información sobre los valores que se ofrecen (art 79) y los estatutos de la promotora (art. 80). En cuanto a estos tiene especial interés la obligación de incluir en ellos la posibilidad de hacerse representar por cualquier persona (art 183 LSC), y el derecho de asistencia a la junta por medios telemáticos (art. 182 LSC).

Esto implica que cualquier sociedad que vaya a participar en un proceso de financiación participativa va a necesitar modificar sus estatutos, y desde el punto de vista notarial interesa destacar que sería la ocasión para incluir otras modificaciones adecuadas a las necesidades de unas sociedades con uno o pocos accionistas de control y una multitud de micro-minoritarios. Para evitar publicaciones o una multitud de notificaciones, es necesario crear una web corporativa conforme al art. 11.bis LSC antes de dar entrada a los nuevos socios. Puede ser conveniente además prever la comunicación con los socios por medios telemáticos conforme al 11.quater LSC. También parece útil prever la representación por medios telemáticos (184.2 LSC).

El riesgo de dilución de los minoritarios en los aumentos de capital al que se refiere la ley también merece atención. En principio están protegidos por el derecho de suscripción preferente (art. 304 LSC), pero podría ser burlado mediante aumentos de capital con aportaciones no dinerarias o por compensación de créditos. Por ello podría tener sentido prever la posibilidad de acudir en este último caso a través de aportaciones dinerarias, o establecer mayorías reforzadas para este tipo de aumentos.

Tienen particular importancia en las sociedades nuevas (start-up) los pactos que contemplan la salida de la inversión, ya en estos casos la forma más habitual de obtener un rendimiento es la venta o salida a bolsa de la sociedad. Por ello es frecuente que al promotor le interese incluir una cláusula de arrastre (drag along) que le permita obligar a los minoritarios a vender si el comprador está interesado en obtener el 100% del capital. Para los minoritarios es esencial que los estatutos recojan el derecho de acompañamiento o “tag-along”, que les permite vender con el mayoritario cuando venda una determinada participación. Aunque nuestra ley no lo obliga, se puede hacer voluntariamente por el promotor, y las PFP deberían exigirlo para atenuar los riesgos de falta de dividendo e iliquidez de los inversores.

Riesgos y Ventajas de Invertir en Crowdlending

Evolución Regulatoria en España y Europa

En la última década, ha habido una evolución considerable en la regulación del crowdfunding, especialmente en Europa. La Ley 5/2015, de fomento de financiación empresarial, fue la primera legislación en España que abordó específicamente el crowdfunding, regulando por primera vez la financiación en masa o “crowdfunding”. Esta ley se limita a los supuestos en los que la aportación es en concepto de préstamo o de inversión en un proyecto empresarial.

El Reglamento (UE) 2020/1503, aplicable desde noviembre de 2021 (y plenamente desde noviembre de 2023), armoniza la normativa entre los países de la Unión Europea. Introduce reglas más estrictas para la protección del inversor y fomenta la transparencia. El Reglamento Europeo 2020/1503 es la base de la regulación del crowdfunding en la Unión Europea. Este reglamento fue un paso crucial para establecer normas claras que protegieran a los inversores y promotores en plataformas de crowdfunding inmobiliario y crowdlending.

La Ley 18/2022 es la normativa más reciente en España y modifica aspectos de la Ley 5/2015 para alinearla con el Reglamento Europeo 2020/1503. Entre los cambios más relevantes, la Ley 18/2022 establece nuevas reglas sobre el préstamo hipotecario y su integración en las plataformas de crowdfunding inmobiliario. La coexistencia de ambas leyes (5/2015 y 18/2022) es esencial para garantizar una transición fluida hacia el nuevo marco regulatorio. Un aspecto clave de la Ley 18/2022 es su enfoque en la seguridad jurídica y transparencia.

La armonización también facilita el crecimiento del sector en España, ya que los promotores y plataformas tienen un marco legal claro en el que operar. Aunque las leyes mencionadas anteriormente regulan directamente el crowdfunding, existen otras disposiciones que también impactan las operaciones de las plataformas. Es pronto para saber si la ley conseguirá la finalidad que señala el preámbulo de potenciar la actividad al tiempo que garantiza un adecuado nivel de protección al inversor, pues dependerá en parte de la combinación de flexibilidad y vigilancia que sea capaz de tener la CNMV, y de que haya prudencia y competencia entre las PFP. De lo que no cabe duda es que la ley es mucho mejor que el proyecto inicial, lo cual dice mucho de las ventajas de consultar a los operadores en el sector y de no elaborar las leyes con precipitación.

Tipos de Plataformas de Crowdlending y su Regulación Específica

En el contexto del crowdlending, la normativa aplicable varía según el modelo de negocio y las características de los usuarios y servicios ofrecidos. El cumplimiento normativo dependerá del tipo de operación que realice la plataforma y la naturaleza de los usuarios involucrados.

1. Plataformas dirigidas a consumidores

• Cuando la plataforma permite que los préstamos sean concedidos a personas físicas para fines no comerciales (por ejemplo, gastos personales), se aplican normativas como la Directiva (UE) 2023/2225, sobre contratos de crédito al consumo, que reemplazará a la Directiva 2008/48/CE a partir de 2026.
• También es aplicable la Ley 16/2011, de contratos de crédito al consumo (en vigor hasta que se aplique plenamente la directiva mencionada), que regula las condiciones generales de los contratos, publicidad, derecho de desistimiento y obligaciones del prestamista.
• Este tipo de plataforma debe ser registrada como intermediarios de crédito si facilitan la concesión de créditos. En este escenario, será el Banco de España quien se encargue de la supervisión de dicha plataforma.

2. Plataformas de crowdlending empresarial (B2B)

• Si la plataforma conecta inversores y empresas para financiar proyectos de negocio, el marco normativo clave es el Reglamento (UE) 2020/1503, sobre servicios de financiación participativa para empresas, que establece normas armonizadas en todos los Estados miembros de la UE.
• La Ley 18/2022, de creación y crecimiento de empresas, regula las plataformas no armonizadas, aplicable cuando se ofrecen servicios excluidos del Reglamento 2020/1503 (como créditos al consumo) y se impone el registro en la CNMV bajo un régimen específico para PFP no armonizadas.
• Este tipo de plataformas deben obtener una licencia de la CNMV y mantener mecanismos de protección al inversor, como segregación de fondos y evaluación de riesgos. Además, se les permite operar a nivel europeo con una sola licencia a través de un pasaporte europeo.

3. Plataformas mixtas (créditos al consumo y empresariales)

• Las plataformas que operan con modelos híbridos deben adaptarse a ambos regímenes normativos: para operaciones con consumidores, aplican la Directiva 2023/2225 y la Ley 22/2007 sobre comercialización a distancia de servicios financieros; y para operaciones empresariales, el Reglamento 2020/1503 y la normativa específica de prevención de blanqueo de capitales.

Según el modelo escogido, será imprescindible tener en cuenta consideraciones clave, como la evaluación del tipo de usuario, así como la naturaleza del préstamo. Las plataformas deben evaluar cuidadosamente su modelo de negocio para determinar qué leyes aplican y registrarse ante las autoridades pertinentes, como la CNMV o el Banco de España, según corresponda.

Ventajas y Riesgos del Crowdlending

El crowdfunding inmobiliario ha transformado la forma en que las personas acceden al mercado de bienes raíces, permitiendo a pequeños inversores participar en proyectos que antes estaban reservados para grandes capitales. Desde aportaciones de 500 euros, los inversores pueden participar en proyectos inmobiliarios de calidad. El mercado español ha visto un crecimiento significativo en esta modalidad, con plataformas destacando por su selección rigurosa de proyectos y retornos competitivos.

Otra de las principales características del crowdlending es su capacidad de diversificar el capital invertido. Al tener la posibilidad de distribuir nuestro dinero entre una amplia variedad de opciones de financiación, podemos reducir las potenciales pérdidas. El crowdlending también permite obtener financiación a personas que pueden tener dificultades para obtener un préstamo a través del banco. Incluso aquellos con historiales crediticios limitados o que no pueden proporcionar garantías adicionales. Gracias a las plataformas P2P, podemos acceder a un activo alternativo con una correlación diferente con los mercados financieros tradicionales, lo que puede ayudarnos a reducir el riesgo general de nuestra cartera. El crowdlending puede generar ingresos pasivos regulares en forma de pagos de intereses. Ofrece una mayor flexibilidad en comparación con otras formas de inversión, ya que los inversores pueden elegir los préstamos en los que quieren invertir, así como la cantidad que quieren destinar a ellos. Aunque todas las inversiones conllevan cierto nivel de riesgo, el crowdlending puede ofrecer una mayor rentabilidad ajustada al riesgo en comparación con otras formas de inversión.

Uno de los principales riesgos del crowdlending es el impago. Existe la posibilidad de que los prestatarios no cumplan con sus obligaciones, ya sea por dificultades financieras, incumplimiento intencional o cualquier otro motivo. En estos casos, podemos enfrentarnos a la pérdida parcial o total del capital invertido. Los préstamos P2P están sujetos a riesgos como la falta de liquidez y los problemas operativos de la plataforma.

Modalidades de Crowdlending

Derechos del Inversor y Procedimiento de Reclamación

La regulación del crowdfunding ha avanzado significativamente para ofrecer mayor protección al inversor. A continuación, se detallan algunos derechos y mecanismos importantes:

• Derecho de reflexión (cooling-off): 4 días hábiles para cancelar una inversión confirmada sin penalización ni necesidad de justificación (aplicable solo a plataformas PSFP bajo el Reglamento UE 2020/1503).
• Ficha de datos fundamentales (KIIS): Documento estandarizado con descripción del proyecto, riesgos, costes, rentabilidad esperada y escenarios de pérdida antes de cada inversión (solo plataformas PSFP).
• Test de idoneidad: La plataforma debe evaluar si el inversor tiene experiencia y conocimientos suficientes para entender los riesgos antes de permitirle invertir (solo plataformas PSFP).
• Separación de fondos: El dinero del inversor debe estar segregado de los fondos propios de la plataforma.

En caso de problemas, existe un procedimiento de reclamación:

1. Reclamación a la plataforma: Presentar una reclamación formal por escrito al servicio de atención al cliente o al defensor del cliente de la plataforma.
2. Reclamación ante la CNMV: Si la respuesta es insatisfactoria o no se recibe en plazo, presentar la reclamación ante el Servicio de Reclamaciones de la CNMV.

Consideraciones Fiscales en el Crowdfunding

El tratamiento fiscal varía según el tipo de crowdfunding y el rol del contribuyente (creador o inversor). A continuación, un resumen orientativo:

Tabla: Tratamiento Fiscal del Crowdfunding

Estrategias para Invertir con Seguridad en Crowdlending P2P

La inversión en préstamos P2P puede ofrecer un interés muy atractivo, pero, como con cualquier forma de inversión, es importante tener en cuenta ciertos aspectos para invertir con seguridad y obtener los resultados esperados.

• Comprender y valorar el riesgo: Es muy importante que entiendas y valores el riesgo que implican este tipo de inversiones. Los préstamos P2P están sujetos a riesgos como el impago por parte de las personas solicitantes, la falta de liquidez y los problemas operativos de la plataforma.
• Diversificación: La diversificación es una estrategia fundamental para reducir el riesgo en cualquier cartera de inversiones, y esto también se aplica a los préstamos P2P. En lugar de invertir todo tu capital en un único préstamo, valora la opción de distribuir tu inversión entre varios de ellos para reducir el riesgo.
• Investigar las plataformas: Investiga las plataformas de préstamos P2P disponibles y elige aquellas que tengan mejor reputación y que ofrezcan un buen nivel de transparencia y medidas de seguridad para proteger tu dinero.
• Analizar las oportunidades de inversión: No todos los préstamos P2P son iguales, por lo que es importante analizar en profundidad las diferentes oportunidades de inversión disponibles en cada plataforma.
• Considerar la liquidez: Ten en cuenta también la liquidez de tus inversiones y piensa en cuánto tiempo vas a estar dispuesto a mantener tus inversiones bloqueadas. Algunas plataformas P2P ofrecen opciones de mercado secundario donde puedes vender tus inversiones antes de su vencimiento, mientras que otras pueden tener restricciones de liquidez más estrictas.
• Mantener un enfoque a largo plazo: El crowdlending puede ofrecer una rentabilidad muy interesante, pero es importante mantener un enfoque a largo plazo y no dejarse llevar por las emociones o las fluctuaciones del mercado a corto plazo. No pierdas de vista tus objetivos financieros y no te desanimes por las pequeñas fluctuaciones en el valor de tus inversiones. Con el tiempo, la inversión en préstamos P2P puede proporcionarte rendimientos muy atractivos.