Comprendiendo las Diferencias: Derecho Mercantil, Empresarial y Corporativo

El mundo del Derecho es complicado. Probablemente haya oído términos como derecho mercantil, empresarial y corporativo, pero puede que aún necesite aprender lo que significan. Si necesita asistencia jurídica, es muy probable que necesite ayuda para saber por dónde empezar. Hay diferentes tipos de derecho, así que cuando necesite ayuda, ¿con qué tipo de abogado tendrá que ponerse en contacto? En esta guía empresarial le explicaremos qué son el Derecho mercantil, el Derecho empresarial y el Derecho corporativo, así como la diferencia entre ellos.

Contexto Histórico y la Distinción entre Actividad Empresarial y Profesional

Si queremos entender la tradicional distinción entre actividad empresarial y profesional, tendremos que acudir a razones históricas. Concretamente, aproximarnos a la realidad económica y social española a finales del siglo XIX, cuando se aprobó el Código de Comercio (en el año 1885) y el Código Civil (en el año 1889).

Así, tradicionalmente se ha venido entendiendo la actividad empresarial como aquella realizada por los comerciantes (terminología utilizada por el Código de Comercio), pero que hoy en día incluye otras actividades económicas como la industrial o la de servicios. Por su parte, la actividad profesional era, y sigue siendo, la realizada por «profesionales liberales» (abogados, médicos, ingenieros, arquitectos, etc.). Normalmente, aunque no siempre, exige disponer de una titulación universitaria concreta e incorporarse al respectivo Colegio Profesional.

La diferencia fundamental radicaría en que para realizar una actividad empresarial es indispensable contar con una «organización empresarial» (un conjunto de medios personales y materiales necesarios para su desarrollo, como una tienda física, mercancías, trabajadores, etc.). En la actividad profesional, tradicionalmente no ha sido necesario contar con esa organización, pues al estar directamente vinculadas al conocimiento del profesional, se entiende realizada personalmente por este. Sin embargo, actualmente es habitual que un profesional realice su actividad con una estructura empresarial. Por ello, los profesionales pueden realizar esa actividad profesional por medio de fórmulas societarias, como una sociedad anónima o limitada a las que resulta de aplicación la Ley de sociedades profesionales.

¿Qué es el Derecho Mercantil?

El derecho mercantil tiene una larga tradición como regulador de las relaciones comerciales. A día de hoy, su importancia sigue creciendo. Casi desde sus orígenes, el ser humano ha comerciado con bienes y servicios. De hecho, el comercio es uno de los grandes responsables de la evolución de las sociedades y de la unión entre civilizaciones. Pero no fue hasta la Baja Edad Media (siglos XIV-XV) cuando se llevó a cabo una regulación de las actividades comerciales, lo que dio lugar al derecho mercantil.

Esta rama dentro de la disciplina del derecho ha evolucionado con el paso del tiempo, pero continúa siendo igual de importante que en sus orígenes o, incluso, más importante ahora a causa de la globalización. El derecho mercantil es la rama del derecho que regula las relaciones comerciales entre personas físicas o jurídicas (sociedades mercantiles).

Se encarga de cuestiones tan diferentes como la celebración de un contrato entre una empresa y un profesional para la prestación de un servicio, las relaciones con los proveedores o la creación de una entidad. Se caracteriza por ser un Derecho privado, es decir, regula relaciones entre sujetos privados, y Especial, porque atañe a determinados individuos, en particular, a quienes realizan una actividad empresarial.

El Área de derecho mercantil abarca numerosas temáticas de gran importancia en la actividad económica de las personas físicas y jurídicas. Pueden citarse, entre otras, el estatuto jurídico del empresario, el derecho de sociedades, los contratos y operaciones mercantiles, los títulos valores, la propiedad industrial, el derecho de la competencia y el derecho concursal. Las sociedades mercantiles vertebran todo el tejido empresarial de nuestro sistema económico. El derecho mercantil se denomina a veces derecho de los negocios y sigue estando vinculado a las empresas, pero en ámbitos diferentes.

Estas actividades pueden variar, pero suelen ser transaccionales. Generalmente, esto ocurre cuando una empresa se comunica con una entidad externa. Abarca la compra y oferta de cosas físicas como productos y cosas impalpables como patentes y derechos de innovación. El derecho mercantil suele abarcar una amplia gama de actividades.

Ramas del Derecho Mercantil

Una de las características del derecho mercantil es que comprende muchas otras ramas dentro de sí mismo. Las más importantes son:

• Derecho bancario: está formado por el conjunto de normas jurídicas que regulan tanto a las entidades bancarias como a las operaciones que se llevan a cabo en el sector bancario. Por ejemplo, la contratación de hipotecas o de depósitos.
• Derecho societario: regula las sociedades mercantiles, todo lo relativo a su creación, extinción y su forma de operar en el mercado.
• Derecho concursal: esta rama se centra en todo lo relacionado con los acreedores y las deudas que surgen en una relación comercial.
• Derecho contractual: regula los contratos, así como los derechos y obligaciones que surgen de ellos.
• Derecho cambiario: se centra en la regulación de los títulos valores, las acciones y las inversiones.
• Derecho marítimo y aéreo: rige las relaciones entre entidades privadas dedicadas al comercio marítimo y aéreo.

Materias Prácticas en Derecho Mercantil

• Impugnación de acuerdos sociales: Mediante estas reclamaciones se cuestiona la viabilidad jurídica de las decisiones adoptadas por el órgano soberano de una sociedad.
• Constitución de sociedades mercantiles: Existen diversas formas jurídicas que otorgan personalidad a las sociedades. La elección en cada caso de la forma correcta no es una cuestión baladí.
• Redacción de contratos mercantiles: Compraventas mercantiles, contratos de colaboración interempresarial, contratos de agencia, entre otros.
• Responsabilidad de los administradores: Los administradores responden frente a la sociedad, los socios y los acreedores, de los daños que hayan causado.

¿Qué es el Derecho Empresarial?

El Derecho de Empresas o Empresarial es una rama del Derecho que se encarga de guiar las actividades dentro y fuera de las organizaciones. Su función principal es regular a las pequeñas, medianas y grandes empresas (PYMES). La actividad empresarial tiene como objetivo observar la producción de una organización. El derecho empresarial es la rama del derecho que regula todas las actividades comerciales y empresariales. Es una disciplina esencial para la correcta regulación y funcionamiento de las empresas y abarca todas las normativas que afectan a las empresas en su actividad comercial.

El derecho empresarial no es una única área del derecho, sino un conjunto de disciplinas interrelacionadas. El objetivo principal del derecho empresarial es garantizar que las empresas operen dentro del marco legal, protegiendo los intereses de todas las partes involucradas. Es decir, el derecho de la empresa es lo mismo que el derecho de los negocios y que el derecho empresarial. El derecho empresarial se caracteriza por tener características propias en tal sentido se justifica el estudio de las mismas.

En tal sentido, el derecho empresarial no se relaciona con el derecho comercial sino que lo abarca. El derecho empresarial abarca a comercial, societario, cartular o cambiario, concursal, bursátil, penal de empresa, laboral, tributario, procesal empresarial, constitucional económico, civil patrimonial, entre otras. El correcto funcionamiento de las empresas depende en gran medida de sus normas, las cuales se vinculan con las distintas categorías del derecho, como:

• Derecho laboral: relación con los trabajadores.
• Derecho civil o contractual: relación con los acreedores o inversionistas.
• Derecho mercantil: cobranza.
• Derecho administrativo: licencias municipales o federales.
• Derecho ambiental: impacto al medio ambiente.
• Juicio de Amparo: clausuras, etcétera.

Este derecho se ubica en el derecho privado porque abarca a comercial y a derecho civil patrimonial. También se ubica en derecho público porque abarca a tributario, penal de la empresa y procesal empresarial. Asimismo, se ubica en derecho social porque abarca a derecho laboral o de trabajo.

La pedagogía del derecho empresarial no sólo se hace a través de maestrías, sino también a través de doctorados en derecho empresarial, lo cual constituye una facilidad para especializarse en esta rama del derecho que no es lo mismo que el derecho corporativo. Además, otro fundamento para calificar al derecho empresarial como disciplina autónoma es que existen maestrías y doctorados dedicados al estudio de esta rama del derecho contemporáneo.

¿Qué es el Derecho Corporativo (o de Sociedades)?

El Derecho Corporativo, también denominado a veces derecho de sociedades, es la rama del derecho que se centra en las empresas y sociedades en general, en todo lo relacionado con ellas desde un punto de vista legal, es decir, las distintas clases de sociedades, la relación de la empresa con los consumidores, el análisis de la tributación o la contratación mercantil. Se basa principalmente en cómo se gobiernan y controlan las empresas. También se centra en cómo se estructuran las empresas y cómo su estructura apoya la función de la empresa.

El derecho corporativo se centra en la regulación interna de las empresas. Regula la constitución de sociedades, fusiones, adquisiciones y gobierno corporativo. Algunas de las cosas con las que a menudo se relaciona el derecho corporativo incluyen el lanzamiento, la madurez, el crecimiento o el declive de una empresa.

Abarca todo tipo de sociedades mercantiles, civiles, agrarias, etc., por ejemplo:

• Sociedad Anónima S.A.
• Sociedad De Responsabilidad Limitada S.R.L.
• Sociedad Anónima Promotora De Inversión S.A.P.I.
• Sociedades Financieras De Objeto Múltiple S.O.F.O.M.
• Sociedades Cooperativas
• Sociedades De Producción Rural
• Sociedades Civiles
• Asociaciones Civiles y Fundaciones
• Asociaciones Vecinales

Actividades Clave en el Derecho Corporativo

Algunas de las actividades en el Derecho Corporativo con relación a las actividades de la Administración y el Control en el Gobierno Corporativo incluyen:

• Asesoría en los Estatutos del Acta Constitutiva
• Pactos de Accionistas, de Asambleas
• Sociedades Holding, Tenedoras, Controladoras
• Cláusulas de Inclusión o Exclusión de Extranjeros
• Cláusulas Drag Along, Tag Along, de Retiro, de Restricción de voto, de Exclusión, de Permanencia
• Transmisión de Acciones; Trasmisión de Partes Sociales, Donación, Cesión
• Representación a Accionistas Minoritarios o Mayoritarios
• Aportaciones para Futuros Aumentos de Capital Social
• Elaboración de Actas de Asambleas Ordinarias y Extraordinarias, Mixtas y Especiales
• Proyectos de Actas del Consejo de Administración
• Asesoría en todo tipo de Poderes o Mandatos
• Aumentos y Disminución de Capital Social
• Elaboración de Libros de Registro de Accionistas
• Elaboración de Títulos de Acciones
• Transformación de Sociedades
• Fusión, Transformación y Escisión de sociedades
• Fusiones por Integración o Absorción
• Fusiones internacionales
• Disolución y Liquidación de Sociedades

Diferencias Clave y Relación entre los Conceptos

A nivel básico, la principal diferencia estriba en cómo se gestionan las empresas y las transacciones que realizan. El Derecho de sociedades abarca la gobernanza y la regulación, que dictan cómo funciona una empresa. Dejando constancia que primero apareció el derecho civil, luego el derecho comercial, posteriormente el derecho empresarial y finalmente el derecho corporativo.

En tal sentido, podemos afirmar que el derecho comercial es más reducido que el derecho empresarial. El Derecho Empresarial es un concepto más amplio que engloba el derecho corporativo, pero también otras ramas como el derecho mercantil, laboral y tributario. Por su parte, el Derecho Corporativo se centra en la estructura y funcionamiento interno de las empresas, regulando la constitución de sociedades, fusiones, adquisiciones y gobierno corporativo.

Una actividad económica puede ser de tipo empresarial o profesional. Cuando se formaliza en Hacienda el inicio de la actividad (alta censal) se debe especificar el epígrafe de la misma, distinguiéndose entre «actividades empresariales», «profesionales» y «artísticas».

Tabla Comparativa: Derecho Mercantil, Empresarial y Corporativo

La Importancia del Asesoramiento Legal Especializado

A lo largo de su vida, las empresas se encuentran en muchas situaciones que requieren el asesoramiento de abogados de derecho mercantil y societario. El desconocimiento del derecho mercantil o del derecho societario puede hacer fracasar ideas de negocio con enorme potencial. Contar con el asesoramiento de abogados expertos evitará realizar actos que no se ajusten a derecho.

El derecho mercantil y societario es la rama del Derecho privado que regula las normas y principios que involucran a una actividad comercial. Se encarga de las relaciones entre empresas, sus actos en el ejercicio de la actividad económica y las estructuras societarias que se utilicen. Esta especialidad del derecho se ha convertido en un imprescindible para cualquier empresa, independientemente de su tamaño o del sector. Otra de las ventajas de contar con este tipo de asesoramiento es no tener que preocuparse por cuestiones legales. Así, el empresario se puede centrar en el core de su negocio y hacerlo crecer, sabiendo además que sus decisiones cuentan con el respaldo de expertos.

Las empresas realizan diversas actividades para adaptarse constantemente a los cambios y retos del mercado. Si unas cuantas personas estuvieran creando una sociedad para una nueva idea de negocio, uno de los socios podría querer tener claro cómo pretenden operar sus socios dentro de este negocio. Pueden ponerse en contacto con un abogado mercantilista para que les ayude con el contrato de sociedad. Un abogado corporativo es un especialista en derecho empresarial que asesora a las empresas en temas legales.

Si tiene problemas con contratos, contratación de personal o comercio internacional, contratar a un abogado mercantilista puede ser la mejor opción. Cualesquiera que sean los problemas legales que tenga con su negocio (ya sea comercial o corporativo), querrá asegurarse de contratar a un abogado adecuado. Ante la importancia de esta figura para tu empresa, elige siempre profesionales cualificados.