Contratos Mercantiles de Franquicia: Definición y Características

En el mundo empresarial actual, las franquicias se han convertido en un modelo de negocio popular y en expansión. Este artículo tiene como objetivo resolver y explicar una serie de conceptos y dudas sobre los contratos de franquicia, basándose en la experiencia y el conocimiento de expertos en la materia.

¿Qué es un Contrato de Franquicia?

Para entender qué es un contrato de franquicia, podemos recurrir al “Código Deontológico Europeo de la Franquicia”, que lo define como:

“…un sistema de comercialización de bienes y/o servicios y/o tecnología, que se basa en una colaboración estrecha y continua entre empresas financieramente separadas e independientes -el franquiciador y sus franquiciados-, mediante el cual el franquiciador concede al franquiciado el derecho, pero también le impone la obligación, de llevar a cabo un negocio conforme al concepto del franquiciador. Este derecho faculta y obliga al franquiciado -a cambio de una contraprestación financiera directa o indirecta-, a utilizar el nombre comercial del franquiciador, y/o la marca registrada y/o marca de servicio, el know-how, los métodos técnicos y de negocio, el procedimiento y otros derechos de propiedad industrial y/o intelectual; sobre la base de una prestación continua de asistencia comercial y técnica, dentro del marco del contrato de franquicia (escrito) celebrado entre las partes para este fin”.

Características Principales del Contrato de Franquicia

El contrato de franquicia regula la relación legal entre el franquiciado y el franquiciador, definiendo el papel de ambos, las obligaciones necesarias para su cumplimiento, los derechos y métodos para llevar a cabo la actividad. Este acuerdo legal se compone de algunas cláusulas destinadas a regular, por ejemplo, la duración, los royalties esperados y cualquier tarifa de entrada, el uso exclusivo de las marcas, productos y servicios de la marca, el soporte y asistencia proporcionados por el franquiciador.

Aunque hay directrices internacionales que buscan estandarizar algunos aspectos fundamentales del contrato de franquicia, la legislación aplicable varía significativamente de un país a otro, reflejando las peculiaridades legales, económicas y culturales de cada sistema legal.

Examinemos juntos los elementos principales del contrato de franquicia:

• Duración, renovación y retirada: La duración de un acuerdo de franquicia es un elemento clave que establece el período de tiempo durante el cual el franquiciado está autorizado a usar la marca y el saber hacer de la misma. Esta duración puede variar significativamente dependiendo de la marca y el sector en el que opera, extendiéndose a menudo de 5 a 10 años, con la posibilidad de renovación. De hecho, es esencial que el contrato especifique claramente las condiciones de renovación, como el aviso requerido y cualquier tarifa aplicable, además de los procedimientos de retirada, que permiten a ambas partes concluir el acuerdo de una manera justa y transparente, si las expectativas no se cumplen u ocurren cambios en las condiciones del mercado.
• Tarifas de Entrada y Royalties: Las tarifas de entrada constituyen la cuota solicitada al franquiciado al comienzo de la relación comercial: generalmente cubren los derechos de uso de la marca, la transferencia del saber hacer por parte del franquiciador y el uso de los signos distintivos de la marca. Los royalties, por otro lado, son pagos periódicos realizados por los afiliados, que pueden calcularse como una cantidad fija o como un porcentaje del volumen de negocios generado por la actividad.
• Paquete de Franquicia: El paquete de franquicia incluye todos los elementos proporcionados por el franquiciador para garantizar el inicio y la gestión efectiva del negocio. Esto incluye el uso de los signos distintivos de la empresa, el saber hacer operativo, la asistencia técnica y comercial, así como programas de formación para el empresario y su personal. Estos elementos son esenciales para mantener la coherencia de la marca y la eficiencia operativa en todas las ubicaciones regionales, asegurando al mismo tiempo que cada socio tenga el conocimiento y los recursos necesarios para desarrollar su negocio.
• Precios de Compra: A menudo, especialmente en acuerdos relacionados con la distribución de bienes, se prevé que el afiliado no pague royalties, sino que proceda a comprar una cantidad mínima de bienes a un precio determinado. Es importante que el contrato establezca claramente cómo se determinarán los precios de estos bienes, asegurando condiciones justas y ventajosas para el franquiciado, sin comprometer la calidad o accesibilidad de los productos o servicios ofrecidos a los clientes finales
• Acuerdo de Exclusividad y No Competencia: La exclusividad territorial asegura al franquiciado el derecho a operar en un área geográfica específica sin competencia directa de otros franquiciados de la misma marca. El acuerdo de no competencia, por otro lado, impone restricciones después de la conclusión del acuerdo de franquicia, prohibiendo al franquiciado iniciar un negocio similar o trabajar para un competidor durante un cierto período de tiempo. Estos elementos tienen como objetivo proteger las inversiones de tanto el franquiciado como el franquiciador, asegurando una colaboración beneficiosa para ambas partes.
• Estándares Operativos y Calidad del Servicio: Es crucial incluir cláusulas detalladas en el acuerdo de franquicia con respecto a los estándares operativos y los requisitos de calidad que deben ser garantizados por los socios. Esto asegura que todas las tiendas reflejen la imagen y valores de la marca, ofreciendo una experiencia consistente y de alta calidad a los clientes. Detallar estos estándares ayuda a prevenir discrepancias territoriales y a mantener la integridad de la marca a escala global. Además, esta sección del acuerdo puede incluir disposiciones que rigen las auditorías y evaluaciones de cumplimiento, estableciendo un mecanismo transparente e imparcial para asegurar la adhesión a los estándares acordados. Incorporar estos elementos en el acuerdo de franquicia ayuda a crear una base sólida y transparente para una colaboración fructífera para ambas partes.

Características que Definen el Know-How del Contrato de Franquicia

El propio Código Deontológico nombra cuatro características esenciales que identifican el Saber Hacer de una franquicia. Estos aspectos son muy importantes para cualquier franquiciado que tenga dudas sobre la franquicia con la que ha contratado, o para aquel potencial franquiciado que está valorando entrar dentro de este mundo con cualquier marca.

• Constituye un conjunto de informaciones prácticas derivadas de la experiencia práctica del propio franquiciador. Es decir, es la expresión práctica y documentada de todos los elementos que constituyen el modelo de negocio que se pretende franquiciar. Es decir, aspectos operativos, administrativos, comerciales, estructurales… etc.
• Muy importante, este Know How tiene que ser secreto, sustancial y determinado.
• Se entiende por “secreto” que los conocimientos técnicos no sean de dominio público o de fácil acceso. Es decir, se tiene que diferenciar en algún elemento que lo haga único y diferenciador en el mercado.
• Se entiende por “sustancial”, que sea útil para el franquiciado.
• Por último, se entiende como “determinado” que esos conocimientos técnicos estén explicados con suficiente exhaustividad. De esta manera el franquiciado podrá valorar si se cumplen los criterios anteriores (secreto y sustancial).

Regulación del Contrato de Franquicia

Las leyes que, en virtud del principio de jerarquía normativa, son aplicables al contrato de franquicia son:

• Ley de Defensa de la Competencia 15/2007 de 3 de julio.
• Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. Art.101. y 102.
• Reglamento UE Nº 330/2010 de la Comisión Europea de 20 de abril de 2010 relativo a la aplicación del Art.101.3 del Tratado de Funcionamiento de la UE.
• Directrices relativas a las restricciones verticales 2010/C 130/01)
• Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores. No es de aplicación los artículos que tratan el registro de los franquiciadores. Este aspecto fue derogado.
• Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista. Art.62.
• Código Civil
• Código de Comercio.
• Código Deontológico Europeo de Franquicia. Esta última fuente de información no es vinculante, pero sin embargo sí es algo que se debe tener en cuenta. Es un documento que se suele acompañar en los contratos de franquicia como Anexo. En tal caso, sí sería vinculante pues los contratos son acuerdos que vinculan a las partes.

Tipos de Contratos de Franquicia

Atendiendo a la definición expuesta anteriormente, la naturaleza del contrato de franquicia corresponde a la de un contrato de distribución. Esto es un franquiciado se transforma en distribuidor (para revender a terceros) de los productos o servicios del franquiciador objeto de contrato. La peculiaridad en este caso es que el franquiciado está sometido a una serie de obligaciones y, por ende, a un control superior al que tendría como un mero distribuidor.

Tipos de contratos de franquicia hay muchos. Existen franquicias de restauración, animales, deportivas, ecografías, Marquet places, bitcoins, animales, cumpleaños, colonias, estética… la lista es interminable.

En España, el mundo de las franquicias ofrece diversas modalidades que se adaptan a diferentes tipos de negocios y sectores:

1. Franquicia de distribución: El franquiciado se dedica a la venta de productos suministrados por el franquiciador.
2. Franquicia de servicios: El franquiciado ofrece servicios bajo la marca y el sistema del franquiciador.
3. Franquicia industrial: El franquiciado produce bienes siguiendo las especificaciones del franquiciador.

Por todo lo expuesto, y como recomendación que puede salvar tu dinero, nunca firmes un contrato de franquicia confiando en las palabras o datos del franquiciador. Antes de nada, recaba toda la información que puedas y busca a un abogado especializado en franquicias que te pueda asesorar. Con seguridad ya tendrá experiencia en dicha marca y te podrá contar como funciona y su experiencia al respecto. Por eso decimos que un abogado con altos honorarios, en estos casos es barato. Pues evita que puedas perder cantidades exponencialmente superiores.

Por último, mucho cuidado con las franquicias que se contratan por internet o que prestan un servicio online. Internet es un mundo infinito y nuca sabes quién está detrás de cada ordenador, dominio o sitio web. Busca siempre un abogado especializado.

Queremos resaltar que no todas las franquicias son una un engaño, pero desde luego no son promesas de rentabilidad.

Obligaciones Esenciales de los Contratos de Franquicia

La realidad es que debido a la especialidad de este tipo de contratos, nunca es equiparable las obligaciones del franquiciador con las del franquiciado. Es decir, el franquiciado asume una cantidad ingente de obligaciones en comparación con las que asume el propio franquiciador.

Como hemos dicho anteriormente, el contrato de franquicia es un documento preredactado por el franquiciado (comprado a un tercero). Por ello se entiendo que es un contrato de adhesión, donde el franquiciado establece todo el contenido de este y le impone la firma al potencial franquiciado. Es decir “estas son las condiciones, y si quieres entrar dentro de la red tienes que firmarlas”. La posibilidad de negociación de cláusulas importantes para el franquiciado es muy bajas.

Obligaciones del Franquiciado

Es difícil establecer un numero cerrado de obligaciones, pues existen cientos de ellas dependiendo del tipo de actividad que se franquicie.

Si cabe establecer un término que aparece en todos. “El franquiciado es un empresario independiente”. Esta manifestación, en la práctica no es cierta. Pues desde la firma del contrato, el franquiciado está limitado al visto bueno del franquiciador en cualquier acción o decisión que tome y que influye en el funcionamiento de su negocio. Sin embargo, en el caso de que la franquicia no vaya bien, siempre será responsable el franquiciado ya que es un “empresario independiente”. Ésta última es la justificación que siempre suele usar el franquiciador.

Grosso modo las obligaciones del franquiciado suelen estar presentes en toda la fase contractual:

• Precontractual: Pago del precio o canon de entrada.
• Contractual:
  • Obligaciones de respeto de marca y estética del negocio.
  • Obligaciones respecto la obra civil que se debe realizar en el local arrendado.
  • Obligaciones respecto de la adquisición productos al propio franquiciador o a terceos determinados por éste.
  • Obligaciones de venta de producto a un precio máximo recomendado. Que en realidad es impuesto en muchos casos.
  • Obligación de vender de una forma determinada.
  • Obligación de no poder adquirir productos fuera de los proveedores establecidos por el franquiciador.
  • Obligación de honorarios de apertura que establece el franquiciador.
  • Obligación de establecer ofertas y promociones que determina el franquiciador.
  • Obligaciones administrativas impuestas por el franquiciador.
  • Obligaciones de pago de canon (operativo y de publicidad), lógicamente.
  • Obligaciones de utilización de un sistema informativo determinado.
  • Obligación de permitir a la franquiciadora entrada en vuestras cuentas, e incluso de entrada y auditoria del propio negocio.
  • Obligaciones de competencia contractual y postcontratual

Esto es sólo un ejemplo de abanico de obligaciones de todo franquiciado. El incumplimiento de cualquier de ellas puede tener como efecto el derecho del franquiciador de resolver el contrato de franquicia y reclamar daños y perjuicios, en su caso.

Obligaciones del Franquiciador

Como norma general la ley identificada anteriormente, la jurisprudencia de los Tribunales de la justicia, y el propio Código Deontológico Europeo de la Franquicia establece como obligaciones esenciales las siguientes:

• Obligación Precontractual: Obligacion de información precontractual al franquiciado 20 días antes de la firma de cualquier documento o de la entrega de cualquier cantidad de dinero.
• Obligación Contractual
  • Libre cesión de uso de la marca propiedad del franquiciador.
  • Transmisión de Know How al franquiciado.
  • Prestación de asesoramiento técnico-comercial al franquiciado durante toda la vigencia del contrato.

El incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones conlleva le derecho del franquiciado de resolver el contrato y reclamar daños y perjuicios, en su caso.

¿Cuánto Puede Durar un Contrato de Franquicia?

Los contratos de franquicia, al igual que cualquier contrato comercial/mercantil, deben tener una duración determinada en el tiempo. Es decir, son contrarios a la ley los acuerdos indefinidos o perpetuos, pues tal y como establece el Tribunal Supremo los contratos de vinculación perpetua son contrarios a la propia naturaleza de los contratos.

Por ello, la duración podrá ser aquella que las partes acuerden. Eso sí, por un tiempo determinado.

La duración del contrato de franquicia varía según las partes, pero lo habitual es que tenga una vigencia inicial de 5 a 10 años. Es posible negociar una renovación, siempre que ambas partes estén de acuerdo y se respeten las condiciones estipuladas en el contrato original.

¿Cómo Redactar un Contrato de Franquicia?

Como hemos dicho anteriormente los franquiciadores siempre suelen comprar contratos hechos a consultoras que se dedican ello. Esto es redactar y vender el mismo contrato a cualquier franquiciador. Esto es una opción muy válida y correcta. Suele ser más barato, y generalmente puede cubrir las expectativas buscadas. Pero también existe el riesgo lógico de arrastrar errores jurídicos que pueden jugar una mala pasada llegado el momento.

Sin embargo, se recomienda una redacción de un contrato de franquicia “a medida” y siempre en base a la experiencia y al modelo de negocio específico del cliente. Con seguridad será más caro que un contrato modelo, pero de igual forma es un contrato que proporcionara un nivel de seguridad para nuestro cliente.

Un contrato de franquicia debe incluir ciertas cláusulas fundamentales para proteger a ambas partes:

• Identificación de las partes: Datos del franquiciador y el franquiciado.
• Descripción de la franquicia: Detalles del modelo de negocio, know-how y asistencia técnica.
• Derechos y obligaciones: Responsabilidades de ambas partes.
• Condiciones económicas: Canon de entrada, royalties y otros pagos.
• Duración y renovación: Plazos y condiciones para la renovación del contrato.
• Territorio: Área geográfica donde el franquiciado puede operar.
• Confidencialidad y no competencia: Cláusulas para proteger la información y evitar la competencia desleal.
• Resolución de conflictos: Mecanismos para resolver disputas.