Aspectos Legales del Comercio Electrónico y Derechos de Autor en Twitch

La figura de los streamers y jugadores de e-sports está a la orden del día, sobre todo en plataformas digitales como Twitch, y su público objetivo aumenta día a día. Para quien a día de hoy todavía desconozca estos conceptos, con e-sports nos estamos refiriendo a aquellas personas que se dedican a jugar a videojuegos profesionalmente, cobrando por tanto por ello.

De acuerdo con la investigación de DFC Intelligence, cerca de 3.1 mil millones de personas son consumidores habituales de algún juego de video, esto representa casi un 40% de la población total en todo el mundo. En España, casi el 70% de la población consume videojuegos, donde el 30% son e-Sports, ya sea por ser aficionado, jugador o seguidor. Eso significa unos 15 millones de jugadores según se establece en el anuario 2019 de la Asociación Española de Videojuegos (AEVI).

Estadísticas Clave del Mercado de Videojuegos y E-sports

Ahora bien, ¿dónde realizan toda esta labor los jugadores de e-sports y streamers? Se trata de una plataforma lanzada en 2011 y perteneciente a Amazon. En ella los usuarios pueden realizar transmisiones en vivo, siendo una de sus principales funciones la retransmisión de videojuegos en directo. Asimismo, se incluyen “playthroughs” o jugar de inicio a final un videojuego, la transmisión de e-Sports y otros eventos relacionados con los videojuegos que pueden ser vistos en vivo o bajo demanda. La plataforma Twitch ha experimentado un crecimiento relevante en estos últimos meses. En la actualidad, los creadores de contenido que utilizan esta plataforma producen una gran variedad de material, normalmente compartiendo sus pantallas mientras juegan.

Modelos de Monetización y E-commerce en Twitch

Twitch cuenta con un programa de Partners o Socios que permite a los generadores de contenido populares compartir las ganancias generadas por la publicidad en sus streams. Los streamers consiguen una parte de los ingresos que generen los anuncios que se reproduzcan en sus canales. En este sentido, podemos encontrar diversos influencers/gamers que realizan streamings dentro de la plataforma y que hacen uso de este programa, introduciendo cuñas publicitarias durante sus retransmisiones, recibiendo bits y alentando a los espectadores a que se suscriban a su canal.

La monetización también se realiza mediante la suscripción de sus espectadores, la cual oscila entre 4,99 € y 24,99 €, aunque también puede ser gratuita para el usuario si es titular de una cuenta de Amazon Prime. Otra vía es la compra y envío de Bits: los Bits son artículos virtuales que los espectadores pueden comprar para enviar Cheers en su canal, apoyando así el canal de su streamer favorito. En este sentido, Twitch ofrece a los generadores de contenido una parte de los ingresos que recibe por los Bits, equivalente a 1 céntimo por cada Bit usado para enviarles Cheers.

Al comprar productos, servicios o contenido, lo que incluye cualquier compra hecha como regalo para otro usuario, a través de los Servicios de Twitch que se vinculan con estos Términos de venta ("Productos y servicios auxiliares"), manifiestas que leíste y entendiste los Términos de venta vigentes en el momento de la compra y aceptas regirte por ellos. Las compras de Productos y servicios auxiliares y tu uso de los Servicios de Twitch también los rigen los Términos de servicio de Twitch, en los que se incorporan estos Términos de venta mediante referencia. Aceptamos pagos a través de las principales tarjetas de crédito, ciertas tarjetas de débito, PayPal y otros métodos de pago que podamos poner a tu disposición oportunamente a través de los Servicios de Twitch (los "Métodos de Pago").

Contenido Digital y Beneficios Ofrecidos por el Streamer

Los Productos y Servicios Auxiliares que Twitch puede ofrecer, en forma promocional o para su compra, pueden incluir Bits, que es contenido digital (es decir, emoticonos animados) que les permiten a los usuarios celebrar momentos y expresar aprecio a streamers específicos usando la función cheering en los Servicios de Twitch. Los usuarios también pueden usar Bits en Extensiones para obtener otros artículos o experiencias digitales. Tokens, que son licencias digitales que se pueden canjear en los Servicios de Twitch por Servicios de Suscripción o Servicios de Suscripciones de Regalos. En su conjunto, los Bits, Recompensas y Tokens se denominarán "Contenido Digital".

El Contenido Digital no tiene valor monetario (es decir, no es efectivo ni equivalente), y no representa moneda ni bienes de ningún tipo. El Contenido Digital no se puede vender ni transferir a terceros, incluidos otros Usuarios, no puede usarse fuera de los Servicios de Twitch, y no puede intercambiarse por efectivo ni por ningún otro bien ni servicio. Twitch se reserva todos los derechos, títulos e intereses en el Contenido Digital e inventarios de Contenido Digital, y todos los derechos de autor, de marcas comerciales y derechos de propiedad intelectual asociados.

Los streamers pueden optar por ofrecer recompensas o beneficios dentro o fuera de Twitch a los compradores y destinatarios de Productos y servicios auxiliares, lo que incluye los Servicios de suscripción, o a los usuarios que canjeen Bits ("Beneficios ofrecidos por el streamer"). Todos los Beneficios ofrecidos por el streamer son únicamente obligación del streamer que los ofrece. Twitch no tiene ninguna responsabilidad sobre ello, lo que incluye, entre otros, streamers que no los proporcionen, implicaciones u obligaciones fiscales asociadas a ellos, o el contenido, la precisión, la calidad, la entrega o la disponibilidad continua de los Beneficios ofrecidos por los streamers descritos o vinculados en los Servicios de Twitch.

Términos de Servicio y Contenido en Twitch

LEE ESTOS TÉRMINOS DEL SERVICIO DETENIDAMENTE. ESTE ES UN CONTRATO VINCULANTE. Cuando uses los Servicios de Twitch, deberás cumplir las Directrices de la comunidad de Twitch y cualquier directriz o norma adicional que se publique en los Servicios de Twitch o se ponga a tu disposición, o bien que se te comunique en relación con los servicios y funciones específicos que se te puedan ofrecer. Aceptas que, cuando haces clic en "Registrarse" o te registras, descargas o utilizas los Servicios de Twitch, o accedes a ellos, estás celebrando un contrato legalmente vinculante entre tú y Twitch en lo referente a tu uso de los Servicios de Twitch. Confirmas que has leído y comprendido estos Términos del servicio y aceptas regirte por ellos. Los Servicios de Twitch no están disponibles para menores de 13 años.

Serás el único responsable de mantener la confidencialidad de tu cuenta y contraseña, y de restringir el acceso a tu equipo. Si permites que otras personas usen tu cuenta y contraseña en los Servicios, te comprometes en nombre de esas personas al cumplimiento de estos Términos del servicio, y te haces responsable de todas las actividades que se produzcan con tu nombre y contraseña. A no ser que Twitch te lo permita por escrito, no podrás vender, alquilar, arrendar, transferir, compartir ni proporcionar acceso a tu cuenta a ninguna otra persona, incluido, sin limitación, cobrar a alguien por acceder a los derechos administrativos de tu cuenta.

Twitch podrá modificar cualquiera de las disposiciones de estos Términos del servicio mediante la publicación de los términos actualizados y la actualización de la fecha de "Última modificación" anterior. En la medida en que lo permita la legislación aplicable, no cancelar tu acuerdo de uso de los Servicios de Twitch en virtud de estos Términos del servicio antes de la fecha de entrada en vigor se considerará un consentimiento a los términos modificados.

Propiedad del Contenido y Derechos de Licencia

Los Servicios de Twitch son propiedad de Twitch y están gestionados por Twitch. A no ser que se indique lo contrario, todos los contenidos, la información y demás materiales existentes en los Servicios de Twitch, incluidas, sin limitación alguna, las marcas y los logotipos de Twitch, las interfaces visuales, los gráficos, el diseño, la compilación, la información, el software, el código informático (incluyendo el código fuente o el código objeto), los servicios, el texto, las imágenes, la información, los datos, los archivos de sonido y otros archivos, así como la selección y la disposición de los mismos (conjuntamente, los "Materiales") están protegidos por los derechos y las leyes de propiedad intelectual aplicables. Todo el Material es propiedad de Twitch, sus filiales o entidades vinculadas o terceros licenciantes. Twitch se reserva todos los derechos que no se otorguen expresamente en estos Términos del servicio.

Si envías, transmites, muestras, reproduces, publicas o almacenas Contenido de usuario empleando los Servicios de Twitch, otorgas a Twitch y a sus sublicenciatarios, en la máxima medida y por el plazo máximo permitidos por la legislación aplicable (incluido de forma perpetua, si así lo permite la legislación aplicable), un derecho ilimitado, a nivel mundial, irrevocable, plenamente sublicenciable, no exclusivo y exento del pago de royalties para utilizar, reproducir, modificar, adaptar, publicar, traducir, distribuir, reproducir y comunicar dicho Contenido de usuario y crear trabajos derivados a partir del mismo, y para utilizar el nombre, la identidad, la imagen y la voz (u otra información biográfica) que envíes en relación con dicho Contenido de usuario.

Tú tienes toda la responsabilidad sobre tu Contenido de usuario y las consecuencias de publicarlo. Confirmas y garantizas que eres el creador o propietario del Contenido de usuario o tienes control sobre el mismo, o que tienes derechos y autorización suficientes para otorgar los derechos que aquí se otorgan; tu Contenido de usuario no infringirá, vulnerará ni usurpará ningún derecho de terceros, y no contendrá virus, adware, spyware, gusanos ni ningún otro código dañino o maligno. En la medida en que la legislación vigente lo permita, Twitch no asume ninguna responsabilidad ni acepta ninguna obligación por ningún Contenido de usuario ni por ninguna pérdida o daño que se generen a partir de este, y Twitch no será responsable de ningún error, difamación, calumnia, libelo, omisión, falsedad, obscenidad, pornografía o blasfemia que puedas encontrar al usar los Servicios de Twitch.

Twitch tiene el derecho exclusivo de monetizar los Servicios de Twitch, incluido, sin limitación, el derecho exclusivo de vender, publicar y mostrar anuncios en los Servicios de Twitch. Las redes publicitarias de terceros no pueden publicar publicidad mediante los servicios de Twitch.

Contenido de Marca y Promociones

Twitch reconoce que algunos Usuarios colaboran con marcas y pueden publicar "Contenido de marca", que es cualquier Contenido de usuario que presente, use, comente o promueva productos, servicios o contenido específico a cambio de algo de valor, como un pago o bienes o servicios. El Contenido de marca incluye, sin limitación, emplazamiento de productos de pago, promociones y patrocinios. Si eliges publicar Contenido de marca en los Servicios de Twitch, aceptas usar la herramienta de Contenido de marca de Twitch, que proporciona información por escrito a los espectadores de que el stream en directo contiene Contenido de marca. Además, aceptas que eres el único responsable de garantizar que tu Contenido de marca cumpla todas las leyes, los reglamentos y las directrices de publicidad aplicables.

Es importante recordar que, al igual que ocurre en otras redes sociales como Instagram o Youtube, estos streamers deben dejar claro a sus suscriptores (aquellos que pagan mensualmente apoyando el contenido que generan) y a sus seguidores (aquellos que ven sus directos pero que no pagan por ello), que el contenido que están viendo en ese momento es publicidad.

Como usuario, podrás iniciar, administrar o realizar una promoción (un concurso o sorteo) empleando los Servicios de Twitch (una "Promoción") siempre y cuando cumplas las siguientes normas: (1) Podrás realizar Promociones en la medida permitida por la legislación aplicable, y serás enteramente responsable de garantizar que cualquier Promoción cumpla las normativas, obligaciones y restricciones aplicables. (2) Se te clasificará como el promotor de tu Promoción en las jurisdicciones aplicables y serás enteramente responsable de todos los aspectos y gastos relacionados con tu Promoción. (3) Twitch no es responsable de dichas Promociones, y no las respalda ni las apoya. No podrás indicar que Twitch es patrocinador o copatrocinador de la Promoción.

Relación Jurídica de Streamers y Jugadores de E-sports con la Plataforma

Ante estas situaciones se plantean varias dudas legales: ¿qué relación jurídica tienen estos streamers con la plataforma? Obviamente no existe una regulación específica sobre la materia. Por ejemplo, en el caso de jugadores profesionales de videojuegos, e-sports, entendemos que muchos aspectos de la relación jurídica entre el club y el jugador presentan las notas de dependencia que darían lugar a una relación laboral. Sin embargo, el sector es tan joven, que muchas veces se aprovechan clubs y plataformas para firmar contratos de tipo más comercial que laboral, lo que está generando organizaciones que intentan proteger y guiar a los jóvenes jugadores de posibles explotaciones. Por ejemplo, en Reino Unido existe la British Esports Association y en España la Asociación Clubes e-Sports o la Asociación Española de Videojuegos.

Por otro lado, en el caso de los streamers, entendemos que dentro del contrato que regule la relación entre la plataforma y el streamer, y a los efectos de salvaguardar derechos y anticiparse a circunstancias o problemas futuros, es necesario regular ciertos elementos esenciales. De hecho, en el mundo de los e-sports un caso famoso jurídicamente ha sido el de TFue v FaZe Clan. En 2019, Turner Tenney (también conocido como TFue) presentó una demanda histórica en EE.UU. contra el equipo de deportes electrónicos FaZe Clan Inc (FaZe). Sea como sea, el asunto fue resuelto extrajudicialmente el año pasado, por tanto no sabremos cuál era la opinión del juez sobre el asunto. Un ejemplo claro de la influencia de Twitch sobre la relación con los streamers se vio cuando, ante el fichaje de Ninja por otra plataforma, Twitch no tardó ni una hora en retirar tanto la verificación como la posibilidad de suscribirse al canal de Ninja.

Propiedad Intelectual y la DMCA en Twitch

El problema es que resulta inevitable que durante una transmisión suene alguna canción de fondo por alguno de los participantes del directo o incluso se utilice algún otro tipo de material protegido por derechos de autor para dinamizar alguna cabecera personalizada. Twitch respeta la propiedad intelectual de los demás y sigue los requisitos establecidos en la Ley de Derechos de Autor en la Era Digital (Digital Millennium Copyright Act, o “DMCA”) y otras leyes aplicables. Con la implementación del tratado se penaliza la producción y difusión de tecnología, dispositivos o servicios destinados a eludir las medidas que controlan a las obras protegidas por derechos de autor (también conocidas como gestión de derechos digitales o DRM).

El punto más relevante de la DMCA es la ampliación de la responsabilidad directa o indirecta de los proveedores de servicios de internet y otros intermediarios. Dicha ley establece los criterios que, si se cumplen, protegen a un proveedor de servicios en línea de tener que pagar daños y perjuicios en una demanda por infracción de derechos de autor. Se basa por tanto en la doctrina del puerto seguro, que protegen a plataformas como Twitch de la responsabilidad por la infracción de un usuario. Estas medidas se comenzaron a aplicar de manera más restrictiva para cumplir con lo dispuesto en esta ley, afectando en su mayoría a contenido subido desde 2017 hasta 2019.

Esto ha generado muchísima controversia porque ha derivado en una actuación preventiva por parte de otras grandes plataformas como Youtube, Twitch, etc. mediante sistemas de filtrado para evitar la difusión o comunicación pública de contenido protegido por derechos de autor. Otros de los puntos relevantes que quedan pendientes, serían los efectos prácticos de un sistema de filtrado, ya que esta tecnología detecta de forma directa, mediante ingeniería inversa, el uso de cualquier material que esté catalogado en una base de datos de contenido protegido por derechos de autor. En Octubre de 2020 Jeff Bezos, máximo responsable del grupo Amazon, recibió una carta firmada por varias organizaciones, encabezada por Recording Industry Association of America (RIAA).

Políticas de Contenido y Confusión para los Usuarios

El mayor problema de este comportamiento es la política actual que sigue Twitch, que provoca cierta confusión en sus usuarios. La experiencia de varios usuarios de la plataforma describe al “tercer strike” como el último aviso para haber retirado el material que infringe los derechos de autor. A consecuencia de este comportamiento se produjo un efecto “avalancha” y muchos de los streamers comenzaron a borrar todo su contenido anterior para evitar recibir “strikes” por infracción de contenido. Twitch podría haber planificado una estrategia más clara para determinar su política de copyright desde un principio.

Para poder compartir contenido a través de la plataforma de Twitch, será necesario que el creador de contenido disponga de los derechos necesarios, es decir, el “streamer” deberá ser capaz de demostrar que dispone de los derechos o autoridad apropiada para compartir el contenido a través de la plataforma. El “streamer” debe tener en cuenta que con la compra de un producto (como un videojuego o película) no concede derechos para compartirlo en las diversas plataformas de Internet, como regla general.

Ejemplos de contenido musical que no está permitido a menos que el streamer sea propietario o tenga licencia:

• Programas de música de estilo radiofónico: una transmisión que se centre en la reproducción de música que no sea propiedad del creador de contenido o no disponga de la licencia para compartir en Twitch.
• Sesión de DJ: la reproducción o mezcla de pistas de música pregrabadas que incorporen música que no sea de propiedad del “streamer” o que no disponga de los derechos para compartir en Twitch.
• Actuación de karaoke: cantar o actuar en una grabación de karaoke que no se encuadre en un juego con licencia para que la comparta en Twitch.
• Playbacks: cantar, simular o fingir que cantar una canción que no sea de propiedad del creador de contenido o que no disponga de los derechos para compartir en Twitch.
• Descripción visual de música: letras, transcripción musical, tablatura o cualquier otra representación visual de música con copyright, siempre y cuando no sea música propiedad del creador de contenido, música que no disponga de la licencia para compartir en Twitch, o letras o descripciones de música proporcionada por Twitch como parte de Twitch Sings o que hubiese capturado en transmisiones o vídeos bajo demanda de las actuaciones en Twitch Sings.
• Representaciones de versiones de canciones: reproducir una canción que sea propiedad de otro usuario, a excepción de una actuación en directo en tu transmisión de Twitch.

El contenido permitido es aquel del que sea propietario: contenido que hubiese sido creado directamente por el “streamer” y que hubiese grabado o que reproduzca el mismo en el directo, siempre y cuando sea de su propiedad o controle todos los derechos necesarios para compartirla en Twitch, incluidos los derechos de grabación y reproducción, tanto sobre la música y como sobre las letras que la componen.

Consecuencias de la Infracción

Las consecuencias de no cumplir con la DMCA pueden derivar en sanciones económicas, llegando incluso a derivar en cargos penales en caso de que la infracción fuese intencionada y reiterada.

Por último, será interesante conocer cómo Twitch abordará toda esta cuestión y ver qué medidas se adoptarán para evitar futuras controversias jurídicas y garantizar un nivel apropiado de protección al material protegido por derechos de autor.