Cómo Deliberar y Adoptar Acuerdos Clave en una Startup: La Importancia del Pacto de Socios

Emprender es un camino emocionante, pero también lleno de incertidumbre. En el mundo de las startups, donde la velocidad y la adaptabilidad son clave, comprender la importancia de un pacto de socios y contar con uno bien estructurado puede marcar la diferencia entre el éxito y el fracaso. La creación de una startup implica tener una visión global del proyecto, la cual incluye la regulación interna del mismo. Desde Startuplinks hemos visto a muchas startups morir por problemas entre fundadores.

Los pactos de socios son acuerdos privados entre las personas fundadoras y, en muchos casos, también con quienes realizan las primeras inversiones. A diferencia de los estatutos sociales, que son públicos y generalistas, estos pactos ofrecen un marco confidencial y flexible para abordar las particularidades de cada empresa. Este documento es la base que define cómo se toman decisiones, cómo se distribuyen las responsabilidades y qué ocurre en situaciones críticas que podrían poner en riesgo tu negocio. Un pacto de socios bien estructurado puede salvar tu startup de conflictos internos, proteger tus inversiones y garantizar que todos los fundadores estén alineados con los objetivos y valores de la empresa.

¿Qué es un Pacto de Socios (Founders Agreement)?

El Pacto de Socios, también conocido como Founders Agreement o Acuerdo de Fundadores, es un documento legal que establece cómo funcionará la empresa, detallando roles, responsabilidades, participación accionaria y otros aspectos clave. Es un contrato privado entre las partes, para regular el funcionamiento de la empresa a través de una Sociedad y la relación de todos los miembros del equipo emprendedor en su calidad de Socios.

No debe confundirse con un estatuto, un operating agreement o un shareholders agreement (convenio de accionistas), que se enfocan en etapas más avanzadas o en los derechos de los accionistas en general. Mientras los estatutos sociales definen la base legal de la empresa, el pacto de socios regula cómo los socios interactúan, cómo se resuelven los conflictos y qué sucede en situaciones críticas, como la salida de un socio o la entrada de nuevos inversionistas. En pocas palabras, los estatutos dicen “qué es legalmente la empresa”, mientras que el pacto de socios dice “cómo funciona la empresa entre quienes la crearon y la mantienen”.

Importancia de Formalizar un Pacto de Socios

La importancia de formalizar desde el inicio es crucial:

• Evita la dilución de equity (participación accionaria): Si un cofundador o early employee abandona la compañía sin una regulación adecuada, podrías quedarte con un porcentaje de tu cap table (tabla de capitalización) "muerto" en alguien que ya no contribuye, lo que desincentiva y demora la inversión.
• Previene disputas sobre Propiedad Intelectual (PI): La tecnología desarrollada es el activo más importante de tu compañía. Sin un acuerdo, la titularidad de la PI puede variar legalmente según el país, otorgando derechos adicionales a los coautores y generando conflictos, especialmente si un CTO sale de la empresa.
• Atrae inversores y demuestra profesionalismo: Los inversionistas valoran startups con estructuras claras y acuerdos formales entre fundadores, ya que esto reduce riesgos y demoras en la inversión. Un pacto sólido muestra que la empresa está bien estructurada y que los fundadores han pensado en posibles contingencias.
• Da claridad en roles y responsabilidades: Define quién hace qué, facilitando la toma de decisiones y la operatividad diaria.
• Construye confianza y evita malentendidos: Establece expectativas claras desde el inicio, ayudando a evitar disputas.

Puntos Fundamentales a Tener en Cuenta Antes de Firmar un Pacto de Socios

Antes de formalizar un Pacto de Socios, es altamente recomendable que los miembros del proyecto se tomen un momento para hablar seriamente sobre determinados puntos. Estos puntos serán la base sobre la cual el equipo emprendedor trabajará para desarrollar su empresa.

1. Porcentaje de Participación (Cap Table)

Uno de los puntos más delicados a valorar al inicio de la Startup es la Cap Table, la repartición de porcentajes en el capital social de la futura empresa. Esta valoración puede suponer diferencias entre el equipo emprendedor, por lo que es importante dejar este punto claro de forma tal que todos se sientan cómodos con la repartición acordada.

Al respecto, no existe una fórmula exacta a aplicar, ya que dependerá de las circunstancias de cada proyecto, pero existen ciertos elementos que pueden tomarse en cuenta:

• ¿Cuánto aportará cada socio? (no es lo mismo poner 5.000 euros que poner 500 euros).
• ¿Cuánto tiempo dedicará al proyecto? (no es lo mismo prestar una dedicación completa al proyecto que prestar una dedicación de media jornada o puntual al proyecto).
• ¿Qué rol desempeñará en el proyecto? (es diferente el papel del comercial que un papel técnico u otro).

2. Funciones y Objetivos

Determinar las funciones que desempeñará cada miembro, así como los objetivos que tendrán, tiene estrecha relación con el punto anterior. Es importante que el equipo emprendedor sepa cuáles son las funciones de cada uno. En este sentido, es posible establecer determinados objetivos para miembros que desempeñan ciertos roles.

Nuestra recomendación en acuerdos similares al anterior ejemplo, es establecer hitos objetivamente cuantificables y acordar cómo adquirirá el socio el nuevo porcentaje de participaciones, ya sea mediante una venta o cesión de participaciones y especificar de quién provendrá el porcentaje adicional.

3. Dedicación

El equipo emprendedor debe tener claro cuál es la disponibilidad de cada uno de sus integrantes y cuáles son sus objetivos a corto-medio plazo en relación al proyecto. Una forma de asegurar que todos están en el mismo barco y que tirarán en la misma dirección, es conseguir un compromiso de permanencia por un plazo determinado mediante el vesting. El equipo emprendedor suele acordar una dedicación, según sus funciones, a tiempo completo o a tiempo parcial desde 2 a 5 años en el proyecto.

Acordar esta dedicación, no es simplemente una manifestación de buena fe, debe ser plenamente efectiva, por lo que es esencial prever qué sucederá en caso de incumplimiento por parte de alguno de los futuros socios, siendo usual acordar una penalización otorgando una opción de compra sobre el futuro socio que incumpla a favor del resto de los socios.

4. No Competencia y Confidencialidad

Es indudable que entre el equipo emprendedor debe existir un ambiente de confianza, no obstante, no está de más plasmar por escrito que ninguno de los emprendedores podrá hacer uso de la información de la empresa para su propio beneficio, ni podrá utilizar el proyecto para realizar actividades propias que supongan una competencia directa para la compañía. Este punto deberá regularse objetivamente en el Pacto de Socios de Startup y prever las consecuencias de su incumplimiento.

5. Funcionamiento de la Sociedad

Es recomendable que el equipo emprendedor tenga alguna idea sobre la estructura bajo la cual ejercerán sus actividades. En este sentido, es importante buscar asesoramiento profesional para que se planteen las posibles incidencias fiscales y legales que existen en la actividad que pretenden desarrollar y cómo se hará frente a estas incidencias.

Cláusulas Esenciales de un Pacto de Socios

Un pacto de socios efectivo debe contemplar varias cláusulas que regulen aspectos críticos de la relación entre los fundadores y socios de la startup. A continuación, te presentamos las más importantes:

1. Aportaciones de capital y propiedad: Esta cláusula define cuánto capital aporta cada socio, en qué condiciones se realizarán nuevas aportaciones y cómo se distribuye la propiedad de la empresa.
2. Distribución de utilidades: Aquí se establece cómo se repartirán las ganancias entre los socios.
3. Derechos de voto y toma de decisiones: Esta cláusula detalla cómo se toman las decisiones importantes, quién tiene derecho a voto y qué decisiones requieren unanimidad o mayoría.
4. Salida de socios y venta de participaciones: Define los procedimientos si un socio decide salir de la empresa o vender su participación, incluyendo derechos de preferencia, valoración de acciones y restricciones a la venta.
5. Confidencialidad y no competencia: Incluye acuerdos para proteger la información sensible de la empresa y limitar que los socios puedan competir directamente con la startup después de su salida.
6. Vesting: Condiciones bajo las cuales los fundadores ganan derechos sobre sus acciones a lo largo del tiempo.
7. Propiedad Intelectual (IP Assignment): Asegura que todo lo creado pertenezca a la empresa para proteger los derechos sobre los desarrollos tecnológicos.
8. Proceso de toma de decisiones: Establece mecanismos para resolver desacuerdos y tomar decisiones clave.
9. Cláusulas de salida: Prevé las condiciones bajo las cuales un fundador puede dejar la empresa y cómo se manejará su participación accionarial.

Cláusulas según la Etapa de la Startup

El pacto de socios no es un documento “único para todas las startups”: sus cláusulas deben adaptarse según la etapa en la que se encuentra la empresa.

Pre-semilla / Idea

En las etapas iniciales, el foco principal está en proteger la propiedad intelectual y definir claramente los roles de los fundadores. Entre las cláusulas más relevantes se incluyen:

• Protección de propiedad intelectual: asegura que las ideas, desarrollos y activos creados pertenezcan a la startup y no a individuos.
• Derechos de fundador y roles iniciales: establece quién hace qué y cómo se toman decisiones clave en la fase inicial.
• Acuerdos de aportaciones futuras: define compromisos de inversión o trabajo pendiente de los fundadores para asegurar que todos aporten equitativamente al desarrollo de la idea.

Semilla / Validación

Cuando la startup busca validación de mercado o atrae inversión externa, las cláusulas deben contemplar la entrada de nuevos socios y la protección de los fundadores:

• Participación accionaria para nuevos inversores: establece cómo se integran y diluyen las participaciones ante la llegada de inversionistas externos.
• Cláusulas de vesting y recompra de acciones: asegura que los fundadores y empleados permanezcan comprometidos, vinculando la propiedad a su permanencia activa en la empresa.
• Derechos preferentes y acuerdos de inversión: protege a los socios existentes frente a futuras rondas de inversión y regula condiciones especiales de los nuevos accionistas.

Crecimiento / Escala

En esta fase, la startup ya tiene un negocio validado y busca consolidarse o expandirse, por lo que el pacto debe reforzar la gobernanza y la protección estratégica:

• Gobernanza corporativa más formal: incluye reglas claras sobre juntas, decisiones estratégicas y roles de administración.
• Planes de salida y venta de participación: define cómo se puede vender la empresa o la participación de un socio, evitando conflictos y sorpresas.
• Cláusulas de no competencia y confidencialidad más estrictas: protege los secretos comerciales, el know-how y evita que exsocios compitan directamente.

Cómo Deliberar y Adoptar Acuerdos en una Startup

Comenzar una startup siempre será emocionante. Sin embargo, conforme la startup avanza, diversas situaciones se pueden presentar que pondrán a prueba la relación entre tú y tus cofundadores. Nuevos compromisos, mudanzas, oportunidades laborales y profesionales, serán algunos de los obstáculos que podrán enfrentarse.

Deliberación y Negociación

Un Acuerdo entre Socios, como todo contrato, puede tener una mayor o menor complejidad según lo que pretenda regular y el tipo de negociaciones previas a su formalización. Nuestra experiencia en el asesoramiento a emprendedores para la elaboración de sus Pactos de Socios, nos ha demostrado que mientras más claras estén las cosas entre los miembros del equipo, más fluido será el proceso de elaboración del contrato, convirtiéndose meramente en un paso más para formalizar su asociación.

Es importante poder definir de manera clara los compromisos de ambas partes. En la mayoría de ocasiones el incumplimiento de estos compromisos son los que determinan si una colaboración es exitosa o no.

• El cumplimiento de fechas de los proyectos: implantación, formaciones, puesta en marcha del producto o servicio.
• La involucración de equipos de ambos lados: corporación y startup.
• La esponsorización de la colaboración por parte de miembros de la corporación con capacidad suficiente para desbloquear los asuntos internos.

Piensa que estás contratando con la corporación, no con las personas con las que hablas o forman el acuerdo. Es importante blindar (en la medida de lo posible) los compromisos mediante cláusulas de: Parón de Proyecto, Tarifas de Rearranque, Provisiones adicionales por cambios de Fechas, alcance, equipos.

Proceso de Toma de Decisiones

Uno de los mayores riesgos para una startup es la salida inesperada de un socio. El pacto puede establecer cláusulas de vesting (adquisición progresiva de participaciones) para evitar que un socio se marche con una gran parte del capital sin haber contribuido lo suficiente. También puede incluir cláusulas de drag along y tag along, que protegen tanto a socios minoritarios como mayoritarios en caso de venta de la empresa.

Cuando hay varias personas en una startup, la toma de decisiones puede volverse caótica. Por ejemplo, se puede establecer que ciertas decisiones clave, como la entrada de nuevos socios o cambios en el modelo de negocio, requieran unanimidad, mientras que otras, como la contratación de personal, puedan tomarse por mayoría simple. El pacto de socios debe especificar con claridad quién propone nuevas personas consejeras, cómo se asignan los cargos dentro del consejo y qué decisiones requieren mayorías cualificadas.

Resolución de Conflictos

La resolución de conflictos es otro aspecto indispensable del pacto de socios. Con el fin de gestionarlos eficientemente, este documento debe contemplar tanto mecanismos preventivos como cláusulas de desempate. Un pacto de socios bien diseñado no es un simple documento legal; es una herramienta estratégica que aporta estructura y estabilidad, permitiendo a las startups enfocarse en lo que realmente importa: crecer, innovar y superar desafíos. Al fomentar un entorno de colaboración y confianza, los pactos de socios no solo previenen conflictos, sino que también potencian la creatividad y el compromiso de todos los involucrados.

Consecuencias de no Tener un Buen Pacto de Socios

El Pacto de Socios, a día de hoy, sigue siendo el gran olvidado entre los emprendedores. Empapados por la ilusión de empezar un nuevo proyecto, ignoran la importancia de recoger todos los compromisos alcanzados por escrito. En nuestra experiencia son muchos y variados los conflictos que pueden surgir a lo largo del proyecto. Muchos de ellos se podrían haber evitado con un Pacto de Socios o con un (repetimos) buen Pacto de Socios; es decir, un contrato que refleje la realidad del proyecto y el verdadero espíritu e intención de las partes.

Top 6 de Situaciones Comunes sin un Buen Pacto de Socios:

1. Alguno de los Socios deja de dedicarse al proyecto.
2. Reparto igualitario de las participaciones sin regulación de los procedimientos y aspectos de la toma de decisiones, sin fijar vetos ni mayorías reforzadas.
3. Órganos de administración que no trabajan para el bien común de la empresa y atienden a sus propios intereses económicos.
4. Socios que no aportan propiedad intelectual, tecnología o activos esenciales del Proyecto a la Sociedad.
5. Socios que desarrollan una actividad similar en paralelo a la Sociedad, haciendo competencia a la propia empresa.
6. Tener un Pacto de Socios tipo “modelo”, que no atiende a la realidad de los socios ni a los objetivos pretendidos por la startup.

Como dice Alberto Arrieta, CEO de Zeta: "Es mejor tener estas conversaciones cuando las cosas están bien. Cuando las cosas están mal, cada uno va a remar para su propio morir". Se recomienda aprovechar el tirón de la ilusión y fijar las bases, los compromisos y mecanismos para que la relación y roles entre las partes sea transparente, evitando conflictos entre los Socios, para que las energías se puedan centrar en el proyecto.

Diferencia entre Pacto de Socios y Estatutos Sociales

Tal y como establece la Ley de Sociedades de Capital, los estatutos sociales “han de regir el funcionamiento de las sociedades de capital” y obligatoriamente se han de incluir en la escritura de constitución de cualquier sociedad de capital. La Ley de Sociedades de Capital permite regular en los estatutos otras cuestiones tales como la existencia de prestaciones accesorias, acciones o participaciones sociales con privilegios en el voto o en el reparto de dividendos o el régimen de transmisión de las acciones o participaciones sociales (incluyendo la obligación de no vender en un período de tiempo u otras concretas restricciones o condiciones a la transmisibilidad).

Los estatutos sociales son oponibles con carácter general a terceros (ej. socios futuros) y a la Sociedad, y son públicos. Los pactos sociales, con carácter general, son privados y oponibles entre los socios que lo han firmado. El modo de defensa de un acuerdo contrario a los estatutos sociales o al pacto de socios es diferente en consecuencia. Los estatutos sociales no podrían (y según qué casos, no deberían) regular, como sí lo podría hacer un pacto de socios, la existencia de opciones de compra o de venta, la renuncia absoluta, o con determinadas condiciones, a los derechos de suscripción o de adquisición preferente, un sindicato de voto para determinadas materias, la no competencia postcontractual, la obligación de venta de participaciones/acciones en caso de incumplimiento de compromisos por un precio penalizado (bad leaver), o determinadas cuestiones específicas en los derechos de primera oferta, adhesión o arrastre.

Es recomendable especificar qué normas prevalecen en caso de conflicto y mantener lenguaje consistente entre estatutos, pacto y acuerdos de inversión. Asimismo, definir plazos y condiciones para la ejecución de cláusulas sensibles (por ejemplo, activación del vesting tras la inversión) evita interpretaciones divergentes.

Cómo Hacer un Pacto de Socios Paso a Paso

Crear un pacto de socios sólido no es complicado si sigues un proceso estructurado. El momento ideal es antes de iniciar operaciones formales y definitivamente antes de buscar financiamiento. Incluso si la empresa aún no está constituida legalmente, es recomendable tener un acuerdo preliminar que se formalizará más adelante.

1. Análisis de necesidades según etapa: Antes de redactar cualquier cláusula, es fundamental evaluar la situación de tu startup: su etapa (pre-semilla, semilla o crecimiento), los riesgos específicos y las necesidades de los socios.
2. Redacción de cláusulas: Con base en el análisis previo, se redactan las cláusulas del pacto de socios. La claridad y precisión son clave para evitar malentendidos futuros.
3. Revisión legal: Siempre es recomendable que un abogado especializado en startups revise el acuerdo. Esto asegura que las cláusulas sean válidas, ejecutables y compatibles con la legislación vigente.
4. Firma: Finalmente, todos los socios deben firmar el pacto. Se recomienda conservar copias digitales y físicas, asegurando que todos tengan acceso al documento actualizado. La firma formaliza los compromisos y protege legalmente a la startup y a sus fundadores.

Mejores Prácticas para un Founders Agreement Exitoso

• Hablen todo antes de firmar: Cualquier preocupación es válida y debe ser levantada antes de comprometerse.
• Simulen escenarios: Piensen en futuros cap tables y posibles salidas anticipadas.
• Formalicen: Aunque sean amigos o se conozcan de años, es fundamental dejar las cosas por escrito.
• Revisen anualmente: Las relaciones y los compromisos pueden cambiar (ej., alguien pasa de part-time a full-time), por lo que es importante revisar el acuerdo periódicamente.

Errores Comunes al Crear un Pacto de Socios

Aunque un pacto de socios es una herramienta poderosa para proteger tu startup, muchas veces se cometen errores que pueden comprometer su efectividad. Conocerlos te ayudará a evitarlos y a garantizar que tu acuerdo cumpla su función desde el inicio.

1. Ignorar cláusulas de salida: No prever qué sucede si un socio decide dejar la empresa puede generar conflictos graves y disputas legales.
2. No definir roles claramente: Cuando los roles y responsabilidades de cada socio no están especificados, surgen duplicidades, conflictos internos y decisiones retrasadas.
3. No actualizar el pacto ante cambios en la empresa: El pacto de socios no es un documento estático. A medida que la startup crece, incorpora nuevos socios o recibe inversión, es necesario revisar y actualizar el acuerdo.