Estructura del Contrato de Franquicia: Elementos Esenciales y Consideraciones Clave

En el mundo empresarial, el modelo de franquicia ha demostrado ser una forma exitosa de expandir negocios y aprovechar la experiencia de otras empresas. La relación entre el franquiciador y el franquiciado se formaliza a través de un contrato de franquicia, un documento fundamental que establece los términos y condiciones de la relación entre franquiciado y franquiciador.

El contrato de franquicia es la pieza fundamental que va a regular la relación jurídica entre el franquiciador y el franquiciado. En algunos casos, antes de la firma final del contrato, se firma entre las partes un precontrato de franquicia o de reserva de zona. Suele ser habitual en muchas enseñas la disposición de un documento contractual.

A modo de opción de compra de la franquicia para el potencial franquiciado, permite a las partes avanzar en la realización de ciertas operaciones y análisis, con anterioridad al otorgamiento del contrato con el que se pretenda regular el definitivo acuerdo. Este documento puede recibir varios nombres; precontrato, contrato de reserva o acuerdo de intención. No significa para el franquiciado más que una posibilidad preferente de adhesión a la red, mediante la explotación de un centro operativo en un mercado que habrá de establecerse con anterioridad.

En el acto de otorgamiento del precontrato, el adquirente abonará al franquiciador una cantidad a cuenta del derecho de entrada. Todo ello siempre y cuando el franquiciador cumpla con lo dispuesto en Real Decreto 201/2010, de 26 febrero, en su artículo 3, de Información precontractual al potencial franquiciado.

El contrato de franquicia va a ser el documento final que regule los derechos y obligaciones de franquiciado y franquiciador durante toda la vigencia de la relación. En este documento se plasma la voluntad de los firmantes de entablar una relación empresarial a través del sistema de franquicia. El franquiciado deberá exigir que el documento que firme regule de forma clara e inequívoca las obligaciones que el sistema de franquicia impone al franquiciador y cumplir con las exigencias de la normativa.

Esta regulación es aplicable sólo a los acuerdos de franquicia, y permite el establecimiento de cláusulas cuyo contenido, en otro tipo de acuerdos distintos a los de franquicia, podría devenir nulo por ser contrario a las normas de defensa de la competencia. Esta exención es únicamente aplicable a lo que la propia normativa define como acuerdo de franquicia y que, necesariamente, debe incluir: la cesión de la marca al franquiciado la transmisión del Know-How (Saber Hacer), y la prestación de asistencia continuada al franquiciado durante toda la vigencia del contrato.

La ausencia de cualquiera de estos tres elementos impide la calificación del acuerdo en cuestión como de franquicia. Por todo esto, es necesario que ambas partes sometan a un riguroso estudio el contrato con anterioridad a su otorgamiento. Este es el mejor medio de evitar sorpresas desagradables en el futuro. La relación contractual de la franquicia nace para durar en el tiempo. Y un conflicto no contemplado podría acarrear un perjuicio grave para ambas partes.

Deberá ajustarse, el Contrato de Franquicia al Derecho Nacional, al Derecho Comunitario y al Código Deontológico. El contrato reflejará los intereses de los miembros de la red de Franquicia. Protegerá los derechos de propiedad industrial e intelectual del Franquiciador. Y mantendrá la identidad común y la reputación de la red de Franquicia.

El Franquiciador y los Franquiciados son conscientes de que colaboran en un sistema en el que están unidos sus intereses, tanto a corto como a más largo plazo. La flexibilidad del sistema y el sentido de las responsabilidades de cada uno han sido la base del éxito de la Franquicia. Las relaciones entre las partes deberán permitir, por tanto, seguir las evoluciones necesarias para mejorar el funcionamiento de la red de franquicia y la satisfacción del consumidor.

El Franquiciador establecerá en el contrato escrito, de forma completa y precisa, los derechos, obligaciones y responsabilidades de las partes. El contrato deberá reflejar la estrategia de la red de franquicia. El contrato no impondrá a las partes interesadas restricciones que no sean necesarias para alcanzar los objetivos. El equilibrio del contrato se apreciará de forma global en función del interés de la red de franquicia.

El marco contractual permitirá la expresión de un diálogo permanente y propiciará las soluciones de conciliación. Todo contrato y todo acuerdo contractual por los que se rijan las relaciones entre Franquiciador y Franquiciado serán redactados o traducidos por un traductor jurado en la lengua oficial del país en el que se establece la franquicia. Las copias del contrato firmado se remitirán inmediatamente al Franquiciado.

El contrato de franquicia establecerá sin ambigüedades las obligaciones y responsabilidades respectivas de las partes, así como cualquier otra cláusula material de la colaboración. Los puntos esenciales del contrato de franquicia son los siguientes:

• Los derechos del Franquiciador.
• Los derechos del Franquiciado.
• Los bienes y/o servicios proporcionados al Franquiciado.
• Las obligaciones del Franquiciador.
• Las obligaciones del Franquiciado.
• La duración del contrato, fijada de modo que permita al Franquiciado amortizar las inversiones específicas de la franquicia.
• Las condiciones de renovación del contrato, si procede.
• Las posibilidades en que podrá efectuarse la cesión o la transferencia de los derechos derivados del contrato, Así como las condiciones de prioridad del Franquiciador.
• Las forma de utilización por el Franquiciado de los símbolos pertenecientes al Franquiciador: distintivo, marca, marca de servicio, logotipo y todos los demás símbolos característicos.
• El derecho del Franquiciador de hacer evolucionar su concepto de franquicia.
• Las cláusulas de rescisión del contrato.
• Las cláusulas que prevean la recuperación, por el Franquiciador, de cualquier elemento material o inmaterial que le pertenezca. Siempre en el caso de finalización del contrato antes del plazo previsto.

Los contratos de franquicia se han convertido en una herramienta clave para el crecimiento de muchas marcas en España. Si estás pensando en franquiciar tu negocio o en unirte a una franquicia ya existente, es fundamental conocer la regulación legal que rodea este tipo de acuerdos. En estos casos, antes de llegar a un litigio judicial, es recomendable intentar una mediación mercantil, aunque si esta no prospera, se puede acudir a los tribunales.

El contrato de franquicia es una herramienta de crecimiento muy útil, pero también puede conllevar importantes riesgos si no se negocia y redacta adecuadamente.

Tipos de Franquicia

• Franquicia comercial. Es el tipo más común.
• Franquicia industrial.
• Franquicia de producción.
• Franquicia de distribución o de producto.
• Franquicia de servicios.
• Franquicia mixta.
• Franquicia individual.
• Franquicia múltiple.
• Franquicia regional.
• Franquicia maestra.
• Franquicia de participación accionarial.
• Franquicias córner.
• Franquicia shop in shop.
• Franquicia online. Es aquella franquicia que no necesita una ubicación física, sino que operará a través del comercio electrónico.

Por ello, se debe realizar un análisis exhaustivo sobre qué se cede, dónde se cede y durante cuánto se cede.

El contrato de franquicia no dispone de una regulación legal especifica. Esta falta de concreción jurídica entorno a la franquicia, hace que se suelan producir un mayor número de abusos por el franquiciador, que es quien establece de manera unilateral las condiciones y cláusulas del contrato.

Como recoge la exposición de motivos del Real Decreto 201/2010, la actividad comercial en régimen de franquicia, desarrollada por medio de los denominados acuerdos o contratos de franquicia, mejora normalmente la distribución de productos y la prestación de servicios, puesto que da a los franquiciadores la posibilidad de crear una red de distribución uniforme mediante inversiones limitadas, lo que facilita la entrada de nuevos competidores en el mercado, particularmente en el caso de las pequeñas y medianas empresas, con el consiguiente aumento de la competencia entre marcas.

El art. 543.2. No podemos pensar en un descuido del legislador, mas aun cuando el organismo encargado de la elaboración del anteproyecto de ley ( la Comisión Codificadora ) justifica en la exposición de motivos, la necesidad de regular todos los contratos del tráfico mercantil. Parece que las razones políticas, han pesado mas que la seguridad jurídica. La presión realizada por ciertas patronales sectoriales y la Asociación Española de Franquiciadores ( AFE ) ha surtido efecto, eliminando los controvertidos artículos que incluía el anteproyecto de ley. El proyecto finalmente presentado fue del agrado del presidente de la AFE, Sr.

Se declara la necesidad de proteger a la parte más débil de la relación contractual, esto es, al franquiciado y/o distribuidor, para lo cual se señala que el régimen debe ser imperativo.Se establecen de forma detallada, las obligaciones que deben cumplir ambas partes.

Dejando a un lado la Distribución, tan solo en el ámbito de la franquicia, son más de un millar, el número de enseñas que operaban en España en el 2014, las cuales controlaban un total de 55.000 establecimientos. En nuestra opinión, las empresas Franquiciadoras, no quieren someterse a ningún tipo de regulación, llevan años sin cumplir tan siquiera con la escasa normativa existente, en especial la que se refiere al deber de hacer entrega de la información precontractual al futuro Franquiciado. Ni hablar por tanto, de establecer deberes contractuales para las partes, regular la actividad publicitaria, o detallar el alcance de los pactos en exclusiva.

Las empresas Franquiciadoras han asumido como una victoria, que no haya prosperado este Anteproyecto, en lo relativo a la regulación de estos contratos. Esta posición deja clara cuál es la verdadera intención de las centrales Franquiciadoras, quienes amparadas por una normativa genérica, pretenden seguir actuando con total impunidad. Lamentablemente, el Código Mercantil finalmente aprobado, no va a reportar a los Franquiciados, mejoras en el desarrollo de sus contratos. La desigualdad de derechos que se constata en los actuales contratos de franquicia, no va a verse alterada.

El contrato de franquicia está redactado siempre por el franquiciador. Esto tiene como consecuencia que la mayor parte de las obligaciones recaen sobre el franquiciado, que es la parte más débil de la relación contractual. Esta circunstancia debe llevar indefectiblemente al franquiciado a extremar las precauciones antes de lanzarse a firmar uno de estos contratos. Por esto te aconsejamos que te asesores antes de firmar un contrato de franquicia.

Deberá suministrar con al menos 20 días de antelación a la firma del contrato o la entrega de cualquier cantidad por el franquiciado ( reserva de zona…etc ), información veraz acerca de la franquicia. Tener registrada la marca cuyo uso cede y permitir al franquiciado que pueda hacer uso de los derechos de propiedad industrial que se le conceden.

Disponer de un know how identificado y sustancial, que trasmitirá al franquiciado. Asistir y asesorar al franquiciado en todo lo necesario para el desarrollo de la franquicia. Respetar la zona de exclusividad concedida al franquiciado, no otorgando nuevas franquicias en esa zona, absteniéndose de realizar acciones de competencia desleal e impidiendo a otros franquiciados que las realicen.

Resulta habitual que el franquiciador incorpore cláusulas penales ( multas ) en los contratos, para el caso de que se produzcan determinados incumplimientos, que considera más graves. Así por ejemplo para el caso de que el franquiciado incumpla con la cláusula de no competencia o con la de confidencialidad, se suelen incluir en los contratos importantes indemnizaciones a favor del franquiciador. También se podrán imponer penalizaciones para otros incumplimientos menos graves realizados por el franquiciado, o para el caso de que el contrato se resuelva de manera anticipada.

En general por haber sido elaborado por el franquiciador, el contrato resultara en la mayoría de los casos muy desequilibrado ( siempre a su favor ) y contendrá cláusulas que para el caso de que el franquiciado no fuera un empresario, sería tenidas por abusivas. Puede que tengas ya una franquicia y te estés preguntado si se puede extinguir o cancelar el contrato de de manera unilateral, sin que esta decisión te perjudique.

Finalizar un contrato de franquicia no suele ser nada fácil y suele llevar aparejadas importantes penalizaciones económicas para el franquiciado. Si estás pensado en salir de una franquicia te aconsejamos que contrates un abogado. Descubre los aspectos esenciales que debe regular el contrato de franquicia y sus 4 apartados fundamentales

El contrato de franquicia es el documento que regula las voluntades, obligaciones y derechos tanto del franquiciador como del franquiciado. Los Contratos de Franquicia en España son atípicos, carentes de regulación, o como los describe la línea jurisprudencial "casi atípicos".

Se produce una cesión de la marca al franquiciado. Identificación de las partes: quiénes serán los agentes del contrato. Los datos del encabezamiento, donde se hace referencia a las partes que van a intervenir, tienen gran importancia a lo largo de todo el contrato.

En segundo lugar, en relación a la cesión del know-how, que sería aquella información con contenido económico que no es de público conocimiento y a la que tienen acceso únicamente unas personas determinadas, es necesario realizar un contrato de confidencialidad para proteger los secretos empresariales. En último lugar, es necesario prestar una asistencia comercial y técnica, es decir, un soporte o apoyo continuado al franquiciado durante la vigencia del contrato.

Datos de identificación del franquiciador: nombre o razón social, domicilio, así como cuando se trate de una compañía mercantil, capital social recogido en el último balance, con expresión de si se halla totalmente desembolsado o en qué proporción, y datos de inscripción en el Registro Mercantil, cuando proceda. Contenido y características de la franquicia y de su explotación, que comprenderá una explicación general del sistema del negocio objeto de la franquicia, las características del saber hacer y de la asistencia comercial o técnica permanente que el franquiciador suministrará a sus franquiciados, así como una estimación de las inversiones y gastos necesarios para la puesta en marcha de un negocio tipo.

A través del pre-contrato o contrato de reserva, es la fórmula más común para el inicio de una relación contractual del contrato de franquicia.

Elementos esenciales del contrato de franquicia:

1. Definición de los roles y obligaciones:
2. Área de exclusividad
3. Duración y renovación:
4. Royalties
5. Formación y soporte
6. Propiedad Intelectual y confidencialidad

Uno de los pilares fundamentales del contrato de franquicia es definir claramente los roles y responsabilidades de ambas partes. El franquiciador debe especificar los derechos y licencias otorgados al franquiciado, como el uso de la marca, el know-how, los métodos operativos y el apoyo continuo. El contrato de franquicia también debe delimitar el territorio en el que el franquiciado opera y establecer si se otorgará exclusividad en ese territorio.

La duración del contrato y los términos de renovación son aspectos muy importantes. El contrato debe establecer el sistema de pagos, incluidas los royalties que el franquiciado debe pagar al franquiciador. El franquiciador debe proporcionar al franquiciado el conocimiento y la formación necesarios para poder operar en la empresa, al comienzo y durante todo el periodo de relación. La formación y el soporte al franquiciado es uno de los pilares fundamentales que hacen que el negocio sea exitoso.

El contrato debe abordar cómo se manejarán los derechos de propiedad intelectual, incluido el uso de la marca registrada y cualquier otro material patentado. Las condiciones bajo las cuales se puede dar por terminado el contrato son un aspecto crucial. Esto podría incluir incumplimientos graves, falta de pago de regalías o daño a la reputación de la marca.

En resumen, el contrato de franquicia es el marco que sustenta una relación comercial única entre el franquiciador y el franquiciado. La claridad en la redacción y la comprensión de los elementos esenciales son vitales para establecer una asociación exitosa y beneficiosa para ambas partes.

El uso de una denominación o rótulo común u otros derechos de propiedad intelectual o industrial y una presentación uniforme de los locales o medios de transporte objeto del contrato. Sin embargo, no tendrá la consideración de franquicia, el contrato de concesión mercantil o de distribución en exclusiva.

Hay grandes franquicias conocidas mundialmente.

Tabla de Elementos Clave del Contrato de Franquicia