Emprendedor de Responsabilidad Limitada y Matrimonio: Implicaciones Legales

Ser emprendedor no es una tarea sencilla, ya que requiere un gran esfuerzo y dedicación desde el inicio del proyecto. Normalmente, entendemos por emprendedor a una persona que detecta una posibilidad de negocio y decide disponer de los recursos necesarios para llevarlo a cabo. Pero ser emprendedor también entraña muchos riesgos, ya que en caso de deudas que no se puedan pagar, el autónomo ha de responder con su patrimonio.

En España, la elección de la forma jurídica para operar, ya sea como autónomo o mediante la constitución de una sociedad, determinará si las obligaciones empresariales se afrontan solo con el capital social o si pueden poner en peligro el patrimonio personal del emprendedor. Este artículo analiza las diferencias clave según el tipo de figura jurídica, las estrategias para proteger los bienes personales y las circunstancias excepcionales en que se puede levantar el llamado “velo societario”.

La Figura del Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL)

La figura de Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL) lleva desde el año 2013 como forma empresarial. Su objetivo era limitar el riesgo de los nuevos autónomos, pero no mucha gente se acogió a ella. Hasta la aparición de la figura del ERL, cualquier persona que ejercía una actividad profesional por cuenta propia, debía responder por sus deudas con su patrimonio y con su vivienda.

Gracias a la figura del Emprendedor de Responsabilidad Limitada, el empresario o profesional individual no tendrá que responder con su patrimonio personal por las deudas generadas en su actividad. De esta forma, el autónomo no tendrá que responder con su patrimonio personal de las deudas contraídas en su actividad profesional o empresarial, eso sí, bajo determinadas condiciones. Es por tanto aplicable a todos los autónomos, tanto empresarios como profesionales.

Características del Emprendedor de Responsabilidad Limitada

• Un Emprendedor de Responsabilidad Limitada es una persona física que ejerce una actividad económica o profesional por cuenta propia, personal y directa y cuya responsabilidad patrimonial es ilimitada frente a terceros.
• La nueva figura de emprendedor se acoge a una mayor protección cuando contrae obligaciones de pago, protegiendo su vivienda en caso de deudas, por lo que se esperaba avivar la iniciativa privada en una situación de crisis económica en la que nos encontrábamos.
• Esta figura jurídica no debe confundirse con la del autónomo tradicional, porque este sí pone en riesgo todo su patrimonio, incluida su vivienda, en el caso de que contraiga deudas. El ERL se diferencia así, del empresario social y del autónomo tradicional.
• Además, la persona que se inscriba como ERL es propietario y gestor de su propia empresa, por lo que tiene control total sobre ella.
• Por otro lado, no hay límite de capital aportado, como sí lo hay en el caso de los autónomos o de la figura del empresario social. La aportación de capital a la empresa, tanto en su calidad como en su cantidad, no tiene más límite que la voluntad del empresario.
• El emprendedor de responsabilidad limitada puede evitar que sus acreedores puedan llevar a cabo el embargo de su vivienda por no responder de sus deudas.
• La fiscalidad del ERL se rige por el IRPF, por los rendimientos de su actividad económica.

Requisitos para ser Emprendedor de Responsabilidad Limitada

Para que un autónomo pueda constituirse como ERL, existen una serie de requisitos que es necesario cumplir:

• La vivienda de uso habitual no debe estar relacionada con la actividad empresarial, ni siquiera como aval.
• El valor de dicha vivienda no debe superar los 300.000 euros.
• El emprendedor debe indicar cuál es la vivienda que queda excluida de responsabilidad.
• Quedan excluidos de estas medidas los emprendedores que hayan contraído deudas con anterioridad a adquirir la condición de ERL.
• El trámite burocrático no es sencillo: el emprendedor ha de comparecer ante notario para declarar formalmente en acta notarial su voluntad de adquirir la condición de emprendedor de responsabilidad limitada, indicando la actividad empresarial o profesional que va a ejercer o ejerce y la identificación de su vivienda habitual.
• Es necesario revisar el régimen económico que rige el matrimonio en el caso de que el empresario de responsabilidad limitada esté casado para evitar que la responsabilidad por las deudas recaiga en el cónyuge.

Inconvenientes del ERL

• Obligación de depositar tus cuentas anuales en el Registro Mercantil, con un plazo de hasta siete meses después del cierre del ejercicio.
• Transcurridos siete meses desde el cierre del ejercicio social sin que se hayan depositado las cuentas anuales en el Registro Mercantil, el emprendedor perderá el beneficio de la limitación de responsabilidad en relación con las deudas contraídas con posterioridad al fin de ese plazo.

Diferencias entre Autónomo y Sociedad Limitada

Uno de los aspectos más determinantes al iniciar una actividad económica es decidir si actuar como empresario individual o constituir una sociedad.

Autónomo (Empresario Individual)

• En el caso del autónomo no existe separación legal entre la persona y la actividad empresarial.
• Esto significa que el empresario responde con la totalidad de su patrimonio presente y futuro frente a cualquier obligación derivada de su negocio, según establece el artículo 1911 del Código Civil.
• El empresario responde con su patrimonio personal de las deudas generadas en su actividad.

Sociedad de Responsabilidad Limitada (S.L.)

• Al crear una Sociedad de Responsabilidad Limitada (S.L.) se forma una persona jurídica independiente.
• Esto implica que los socios no responden personalmente por las deudas de la empresa, sino solo hasta el límite del capital aportado.
• Aunque el capital social mínimo exigido anteriormente era de 3.000 euros, la Ley 18/2022, de 28 de septiembre lo ha reducido a un euro para facilitar el emprendimiento.
• Aun así, cuando el capital es inferior a esa cantidad, la ley impone ciertas garantías adicionales, como la obligación de dotar reservas hasta alcanzar los 3.000 euros o la posibilidad de exigir aportaciones adicionales si la sociedad entra en liquidación sin poder pagar sus deudas.

En resumen, mientras el autónomo asume una responsabilidad ilimitada, una S.L. ofrece un escudo legal que, en condiciones normales, protege el patrimonio personal de los socios frente a los compromisos económicos de la empresa.

Implicaciones del Régimen Matrimonial

Recordemos que en España cuando una pareja contrae matrimonio, el régimen económico que rige sus relaciones económicas será el de la sociedad de gananciales (excepto en algunas Comunidades Autónomas que tienen un régimen diferente). Si a ello le añadimos que uno de los cónyuges es empresario, la situación se complica más.

Régimen de Sociedad de Gananciales

• Durante su vigencia, en caso de deudas de la empresa, éstas se abonarán con los bienes del empresario y los comunes de la sociedad de gananciales.
• En el régimen de bienes gananciales, cuando se trata de bienes comunes del matrimonio, para que éstos queden obligados será necesario el consentimiento de ambos cónyuges.
• Conforme al art. 1362.4ª Cci, corre a cargo de la sociedad de gananciales la explotación regular de los negocios o el desempeño de la profesión, arte u oficio de cada cónyuge. Desde el momento en el que “corre a cargo”, debe entenderse que la sociedad de gananciales recibe y queda afectada por las resultas positivas y negativas de la empresa. Y en particular por las obligaciones y deudas derivadas de la ley y de los contratos de empresa.
• Coherentemente con este precepto, los gastos derivados de la explotación regular de una empresa se atribuyen como carga a la totalidad de la sociedad de gananciales, ya que los frutos que producen tienen el mismo carácter (art 1347, apartados 1º y 2º Cci).
• Según el art 1365.2º Cci, los bienes gananciales responden directamente frente a las deudas en las que incurra cada uno de los dos cónyuges en el ejercicio de su profesión arte u oficio.
• En relación con las responsabilidades extracontractuales derivadas de culpa grave o de dolo, el artículo 1366 Cci establece que las obligaciones extracontractuales derivadas de la gestión de empresa (considerada a estos efectos una actividad a favor de la sociedad de gananciales) corren a cargo de la sociedad, con la excepción de las derivadas de dolo o culpa grave de uno de los cónyuges.
• La sociedad de gananciales se beneficia de una presunción de ganancialidad activa en el sentido del art 1361 Cci conforme al cual son gananciales los bienes existentes en el matrimonio mientras no se pruebe que pertenecen privativamente a uno de los dos cónyuges.
• El art. 1347 Cci, y de modo especial sus apartados 1º y 5º contribuyen a la identificación de los gananciales en el ámbito de la empresa de uno de los cónyuges, por cuanto que el primero (art. 1347.1º Cci) confirma que deben reputarse gananciales los bienes obtenidos por el trabajo (o por la industria de los cónyuges).
• Completando el régimen de afección de bienes, si la empresa hubiese sido creada antes del matrimonio, sus frutos durante la vigencia de la sociedad se reputan también gananciales (art. 1347.5º Cci).

Reforma de la Ley Concursal y su Impacto

La Disposición Derogatoria de la reciente reforma de la Ley Concursal, que entró en vigor el 26 de septiembre de 2022, dejó sin efecto los artículos 6 a 12 del Código de Comercio. Esta reforma afecta al régimen de responsabilidad patrimonial del empresario casado y a la responsabilidad patrimonial de la sociedad de gananciales. La derogación comentada afecta especialmente a la responsabilidad patrimonial externa de la sociedad de gananciales cuando uno de los cónyuges es empresario.

Interesa especialmente la responsabilidad de los gananciales por cargas (deudas definitivas) derivadas de la actividad de empresa. Para dilucidar su régimen, conviene repasar la naturaleza de la comunidad, las exigencias jurídicas que deben cumplirse para vincular bienes comunes a la actividad de uno sólo de los cónyuges, el modo de identificar o señalar cuales son los bienes gananciales. También importan aquí los mecanismos para vincular bienes privativos del no empresario a la actividad de empresa, una vez derogado el antiguo art. 9 del Código de Comercio.

La Sociedad de Gananciales como Comunidad Germánica

La sociedad de gananciales viene siendo interpretada como un caso de comunidad germánica, al concurrir en ella una de sus características definitorias, esto es, el ser los comuneros propietarios de un todo, sin distinción de cuotas. En ausencia de capitulaciones, el régimen civil de la sociedad de gananciales se apoya en el principio de gestión conjunta (art. 1375 Cci.).

Se beneficia de la eficacia de la potestad autorregulatoria que el ordenamiento reconoce a los cónyuges, libertad que se traduce de distintos modos: en la admisión de que éstos celebren entre sí toda clase de contratos (art. 1323 Cci); en que se les permita atribuir de común acuerdo carácter ganancial a los bienes que se obtengan a título oneroso, sea cual sea la procedencia de la contraprestación para adquirirlo (art. 1355 Cci).

La libertad de pactos entre cónyuges no representa una licencia legal para granjear beneficios indebidos a la pareja en el marco de sus relaciones patrimoniales, ni para perjudicarles atribuyéndoles responsabilidades que no les corresponden. Pero, sobre todo, no justifica los perjuicios a terceros que entren en relación con esa sociedad o con uno de sus miembros. Protección de terceros que es, si cabe más relevante en el caso de que uno de los cónyuges sea empresario, pues está sometido a un deber reforzado de transparencia (manifestada, entre otros deberes, en el de llevanza de contabilidad que refleje una imagen fiel de la empresa, artículo 25-1º C de c; o en carácter inscribible de las capitulaciones y -al menos hasta ahora- de pactos patrimoniales con el cónyuge del empresario art. 87-6ºRRM).

Responsabilidad de los Bienes Gananciales

El art. 1367 Cci establece que los bienes gananciales responderán en todo caso de las obligaciones contraídas por los dos cónyuges conjuntamente o por uno de ellos con el consentimiento del otro. Se basa en un criterio subjetivo consistente en la asunción por parte de ambos cónyuges de las obligaciones. El art 1375 y el art 1367 Cci exigen la cogestión o el doble consentimiento para vincular los bienes gananciales. Deben interpretarse como clausulas generales para la gestión de la sociedad matrimonial y para afectar bienes gananciales a las resultas de las obligaciones de los cónyuges. En ambos preceptos, la doble participación o el consentimiento se erige en requisito para vincular los bienes gananciales al cumplimiento de obligaciones por parte de la sociedad.

Tras la reforma de la Ley Concursal, y con alguna excepción como la adquisición de bienes gananciales a plazos por un cónyuge sin el consentimiento del otro (art 1370Cci), tampoco se establece distinción entre la responsabilidad de los bienes que derivan de la empresa y de otros gananciales. En cambio, quedan vigentes la exigencia del doble consentimiento y cogestión como reglas generales para vincular la totalidad de los gananciales a las obligaciones con terceros que genere la empresa (los mencionados artículos 1367 y 1375 Cci.).

Vinculación de Bienes Privativos del Cónyuge no Empresario

La vinculación o afección (y desafectación) de los bienes privativos del no empresario debe articularse por la vía de la libertad de pactos entre los cónyuges. Es coherente con la potestad autorregulatoria de la comunidad germánica, con la libertad de pactos del art. 1323 Cci (1325 Cci si se efectúa mediante capitulaciones) y con lo establecido en el art 1355 Cci, debiéndose materializar siempre dentro de la ley, conforme a las exigencias de buena fe, y sin perjuicio de terceros.

• El consentimiento del cónyuge no empresario es una figura trascendental para afectar a sus propios bienes en las deudas del cónyuge empresario.
• Para que queden afectos al comercio los bienes privativos del cónyuge no empresario ha de darse un consentimiento expreso y formal en cada operación mercantil que se celebre. Dicho consentimiento ha de quedar recogido en documento público e inscrito en el Registro Mercantil.
• El resto y la totalidad de los bienes comunes o gananciales de los cónyuges. El consentimiento puede ser revocado siempre que sea expreso en documento público e inscrito en el Registro Mercantil.

Por un lado, establece el legislador civil, que, si a la formación de la empresa o establecimiento concurriesen capital privativo y capital común, ésta corresponderá pro indiviso a la sociedad de gananciales y al cónyuge o cónyuges en proporción al valor de las aportaciones respectivas (arts. 1354 y 1357 Cci). Por otro lado, el art 1358 Cci reconoce un derecho de reembolso a favor del aportante, cuya ejecución se manifestará a menudo cuando se procede a la disolución de la sociedad.

La prueba de que las aportaciones fueron privativas debe ser expresa y cumplida, conforme a la reiterada jurisprudencia. No obstante, no se exige la inscripción mercantil del consentimiento para vincular concretos (o la totalidad de) bienes privativos del no empresario. A los efectos de la transparencia sobre la vinculación de los bienes privativos del no empresario, la inscripción de un documento público en el que se manifieste su consentimiento, la oposición o la revocación relativos a bienes privativos del cónyuge, (negocios jurídicos de afectación o desafectación de bienes privativos) sigue siendo admisible.

El primer Reglamento 2016/1103 se refiere a los regímenes matrimoniales, para clarificar cuál es la Ley aplicable a sus relaciones y así fijar quién es competente para resolver los conflictos que pudieran nacer en las relaciones. El artículo 25 de este reglamento, dispone que las capitulaciones de la unión registrada se expresarán por escrito, fechado y firmado por ambos miembros de la unión registrada. Se considerará como escrito toda comunicación efectuada por medios electrónicos que proporcione un registro duradero del acuerdo. En este caso, si la ley del Estado miembro en el que ambos miembros de la unión registrada tengan su residencia habitual en el momento de la celebración de las capitulaciones establece requisitos formales adicionales para las capitulaciones de las uniones registradas, dichos requisitos serán de aplicación.

Cómo Proteger el Patrimonio Personal en el Matrimonio

La protección del patrimonio personal es una preocupación constante para cualquier emprendedor, especialmente cuando existe un vínculo matrimonial.

• Una primera medida eficaz es optar por una estructura societaria que limite la responsabilidad, como la S.L., incluso cuando se trate de un negocio gestionado por una sola persona. Esta opción permite establecer una frontera legal entre los bienes de la empresa y los personales del socio.
• Otra posibilidad es acogerse a la figura del Emprendedor de Responsabilidad Limitada (ERL), regulada por la Ley 14/2013 de apoyo a los emprendedores. Esta figura permite proteger la vivienda habitual del empresario individual frente a deudas empresariales, siempre que se cumplan ciertos requisitos, como no haberla utilizado como aval ni para garantizar créditos vinculados a la actividad, y que esté debidamente registrada como bien excluido de la responsabilidad.
• Además de la elección de la forma jurídica, es fundamental mantener una estricta separación entre las finanzas personales y las empresariales. Usar cuentas bancarias independientes, llevar una contabilidad ordenada y evitar cualquier confusión de patrimonios es esencial para conservar la protección que otorga la limitación de responsabilidad.
• Contar con seguros también es una herramienta clave. Un seguro de responsabilidad civil profesional puede cubrir daños a terceros, mientras que los seguros para administradores (conocidos como seguros D&O) protegen frente a posibles reclamaciones por decisiones empresariales. Estas pólizas pueden marcar la diferencia en caso de litigios.
• Otro aspecto relevante es evitar avalar deudas empresariales con bienes personales. Aunque es frecuente que los bancos soliciten avales personales, hacerlo implica renunciar en la práctica a la protección del patrimonio. Siempre que sea posible, se deben buscar alternativas o limitar el alcance del aval.
• Finalmente, el régimen económico matrimonial también puede influir. En caso de estar casado bajo régimen de gananciales, las deudas empresariales pueden afectar a los bienes comunes del matrimonio. Por ello, muchos emprendedores optan por la separación de bienes para evitar consecuencias no deseadas.

La sociedad actual es cada vez más móvil, encontrándose hasta ahora en dificultades las parejas que se encontraban en proceso de divorcio para distribuir sus bienes.

La Herramienta del “Velo Societario”

Aunque la responsabilidad limitada es una de las principales ventajas de constituir una sociedad, este principio no es absoluto. En situaciones excepcionales, los tribunales pueden aplicar la doctrina del “levantamiento del velo societario”. Esta figura permite ignorar la separación entre la sociedad y sus socios cuando se demuestra que la empresa ha sido utilizada de manera fraudulenta o contraria a la buena fe.

• El Tribunal Supremo ha reconocido esta posibilidad en casos de fraude de ley, abuso de la personalidad jurídica, confusión de patrimonios o uso de la sociedad como una simple pantalla para eludir responsabilidades.
• Por ejemplo, si un socio utiliza los fondos de la empresa para fines personales o si se crea una sociedad sin recursos suficientes para operar con la única intención de contratar y no pagar, los jueces pueden hacer responsable directamente al socio.
• Un caso paradigmático es el de aquellos empresarios que, tras contraer deudas con terceros, vacían el patrimonio de la sociedad, transmiten sus acciones a terceros insolventes y abandonan la gestión. En estas situaciones, los tribunales pueden estimar que ha existido una utilización abusiva de la personalidad jurídica y, por tanto, levantar el velo para proteger a los acreedores.

Esta herramienta, sin embargo, es de aplicación limitada y debe ser invocada con cautela. No toda insolvencia empresarial ni toda mala gestión justifica el levantamiento del velo. Es necesario demostrar una conducta dolosa o gravemente negligente, y que dicha conducta ha causado un perjuicio económico a terceros.