Cláusulas de Exclusividad para Emprendedores: Clave en Contratos y Financiación

Las cláusulas de exclusividad y de no competencia son elementos contractuales frecuentes en los acuerdos comerciales, ya sea entre dos profesionales o entre empresas, cuyas actividades pueden interferir entre sí. Cada vez son más los empresarios y emprendedores que deben conocer qué clases de cláusulas contractuales existen y cómo aplicarlas solventemente cuando deciden contratar a sus empleados o buscan financiación.

¿Qué es la Cláusula de Exclusividad?

En concreto, la cláusula de exclusividad es la previsión contractual por la que una o ambas partes del contrato se comprometen a prestar su actividad exclusivamente en beneficio de la otra parte, renunciando así a priori a cualquier posible negocio -para terceros o propio- que pueda interferir con los intereses de la otra parte. Esta cláusula, también conocida como cláusula de plena dedicación, viene ligada a un contrato de trabajo o a un contrato mercantil, y en ellas el firmante o contratado se compromete a no realizar labores ni para otro empleador ni por cuenta propia. Su uso es poco habitual, aunque lo cierto es que, en ocasiones, la propia naturaleza de los contratos aconseja su uso.

Ejemplos de Aplicación de la Cláusula de Exclusividad

• En contratos de agencia o asociación entre profesionales, el contratante asegura al agente que es el único al que se le confía una tarea determinada, mientras que el agente asegura al contratante que no pondrá a disposición de terceros ni su tiempo ni sus habilidades.
• En el ámbito laboral, el contrato de exclusividad puede incluir cláusulas de plena dedicación, donde el empleado no puede estar pluriempleado. Para que esta medida sea efectiva, el empresario debe compensar monetariamente al trabajador según lo que dicta el artículo 21.1 del Estatuto de los Trabajadores. Con este pacto de exclusividad, ni fuera del horario laboral la persona contratada podrá realizar labores profesionales para otras empresas.
• En el caso de empresarios autónomos contratados como comerciales, con la cláusula de exclusividad se buscaría que el empresario autónomo no pueda vender otros productos, por lo general los de la competencia. Aceptar este tipo de contratos supone aceptar la exclusividad a cambio de algún tipo de ventaja.
• Un ejemplo de cláusula de exclusividad aplicada en un contrato lo encontramos en una cadena de tiendas que quiera vender en exclusiva un determinado producto que solo fabrica una empresa.
• En un contrato de distribución, un distribuidor se compromete a no fabricar ni distribuir productos que compitan con los Productos objeto de este contrato, durante un período determinado.

Tipos de Contratos de Exclusividad

Aunque no existe un contrato “estándar” de exclusividad, en función del contenido y/o de su alcance, podemos hablar de diferentes tipos de contratos de exclusividad:

1. Contrato de exclusividad bilateral: En este contrato de exclusividad, ambas partes están sometidas al mismo.
2. Contrato de exclusividad de suministro: Este tipo de contrato se realiza cuando una empresa necesita un producto o materia prima imprescindible para su proceso de fabricación.
3. Contrato de exclusividad de sinergia: Se lleva a cabo entre empresas que fabrican productos que pueden ser complementarios entre sí, y cuya fabricación conjunta puede beneficiar a ambas partes.
4. Contrato de exclusividad geográfico: En este contrato se suele emplear para asegurar la venta de productos o prestación de servicios a través de un único vendedor o prestador en una zona geográfica determinada.
5. Contrato de exclusividad de patrocinio: Este tipo de contrato lo encontramos generalmente en la realización de eventos, donde se firma para acordar el patrocinio en exclusiva de una empresa.

Ventajas y Desventajas de los Contratos de Exclusividad

Los contratos de exclusividad son un arma de doble filo y deben ser compensados correctamente, existiendo una relación de confianza entre las partes.

Ventajas:

• Crea mayor seguridad y confianza entre las empresas firmantes, puesto que las condiciones acordadas en el contrato garantizan una dedicación total de una o todas las partes y el no perjudicarse.
• Aumenta el compromiso entre ambas partes, pues realmente depende la una de la otra para alcanzar las metas establecidas.
• Facilita la obtención de mayores beneficios, la realización de un trabajo más eficaz y la consecución de los objetivos establecidos.
• Este tipo de contratos favorece el conocimiento mutuo.
• Ofrece mayor seguridad y confianza a ambas partes.

Desventajas:

• Limita a las empresas a buscar otros socios o trabajar para otros durante el tiempo que dure el contrato.
• Puede darse el caso de que las condiciones establecidas no sean realmente beneficiosas para la empresa contratada, si no ha sabido negociar el resto de condiciones del contrato.

Pacto de No Competencia: Diferencias y Aplicación

La cláusula de no competencia se incluye con frecuencia en los contratos de trabajo de personas altamente especializadas para evitar que el trabajador utilice sus cualidades (adquiridas o desarrolladas a través de dicho empleo) de forma competitiva con el empleador. Es muy común confundir la cláusula de exclusividad con la de no competencia, porque ambos limitan la capacidad de una persona o empresa para trabajar con terceros.

Diferencias entre Cláusula de Exclusividad y Pacto de No Concurrencia

El contrato o pacto de exclusividad se aplica durante la vigencia del contrato, siendo una condición activa para que la relación comercial o laboral exista. Su objetivo es asegurar el compromiso y evitar que los recursos se dispersen. La remuneración por este ya la contemplan, al entenderse que la exclusividad forma parte de las condiciones generales del contrato.

En contraparte está el pacto de no concurrencia, que se aplica después de que el contrato haya terminado. Se busca evitar que un extrabajador utilice la información confidencial, los conocimientos o la cartera de clientes adquiridos durante la relación laboral. En este caso, la ley exige que sea remunerado de forma explícita.

Condiciones para la Validez del Pacto de No Competencia

Este tipo de cláusula suele estar permitida por la ley en los distintos Estados con una serie de condiciones, como son:

• Que la cláusula conste por escrito.
• Que el trabajador reciba una compensación económica por la limitación.
• Que el límite esté determinado en cuanto a materia, tiempo y lugar.
• Que el empresario tenga un interés real en la existencia de dicho límite.
• Que la sanción en caso de incumplimiento del acuerdo esté pactada de antemano.

Para la no competencia postcontractual, empresa y trabajador llegan a un pacto por el que, una vez que la relación contractual de índole laboral haya expirado, el empleado no puede trabajar en otra empresa del mismo sector empresarial. Para que sea efectiva, existen unas condiciones que han de cumplirse: que el empresario muestre interés industrial o comercial, que la restricción no supere los dos años para los profesionales técnicos y los seis meses para el resto de personal, y que el trabajador reciba una compensación económica alta y satisfactoria para sus intereses.

El Contrato de Exclusividad en el Marco Legal Español

Los contratos de exclusividad son totalmente legales en España, amparándose en el principio de libertad contractual del artículo 1255 del Código Civil. Sin embargo, no vale cualquier cosa. En el caso de los autónomos, la situación es más flexible; pueden firmar acuerdos de exclusividad con empresas o clientes siempre que ambas partes lo pacten libremente, estén bien redactados y se respete el equilibrio entre las partes.

Características de un Contrato de Exclusividad Válido

Para que un contrato de exclusividad sea válido y cumpla su función, debe tener una serie de características:

• Contrato consensual y bilateral: Aunque la obligación de no competir recae principalmente en una de las partes, el acuerdo es bilateral, es decir, participan dos partes.
• Temporalidad: La ley no permite las limitaciones permanentes a la libertad de empresa o de trabajo. Por eso, debe sí o sí tener una duración determinada. No existe una duración concreta fijada por ley, por lo menos en España. Depende más que nada de lo que acuerden las partes, siempre que ese plazo sea razonable y proporcional. En el caso de los trabajadores asalariados, la exclusividad suele estar ligada directamente al tiempo que dure la relación laboral.
• Compensación: Aunque no requiera compensación económica explícita y separada, debe estar justificada por un beneficio o una contraprestación adecuada.
• Ámbito claro de aplicación: Para que el contrato tenga validez, debe ser claro y no abusivo. Esto significa que debe definir los límites de la exclusividad, tanto geográfico como de actividad.

Requisitos para una Cláusula Válida y Eficaz en Contratos Mercantiles

Para garantizar la validez y eficacia jurídica de una cláusula de exclusividad, conviene:

• Justificar su necesidad desde el punto de vista comercial (protección de inversiones, estabilidad, etc.).
• Limitar su duración a un máximo de 5 años, si se desea mantener la exención automática.
• Delimitar con precisión el ámbito geográfico y de productos.
• Evitar restricciones absolutas de ventas pasivas.
• Verificar las cuotas de mercado de ambas partes.
• Evaluar el impacto del acuerdo en la competencia dentro del mercado relevante.

Normativa Europea y Española

En España, las cláusulas de exclusividad se amparan en el principio de libertad contractual del artículo 1255 del Código Civil. El nuevo marco establece cuándo las cláusulas de exclusividad pueden beneficiarse de una exención por categorías conforme al artículo 101.3 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE).

En el ámbito nacional, la Ley 15/2007 de Defensa de la Competencia prohíbe en su artículo 1 los acuerdos que restrinjan o falseen la competencia. Además, la Ley 3/1991 de Competencia Desleal considera desleales las prácticas que vulneren la buena fe o generen una situación de dependencia económica.

La jurisprudencia del Tribunal Supremo (STS 30 de enero de 2007) ha validado cláusulas de exclusividad, siempre que no impliquen un desequilibrio contractual injustificado. Por su parte, la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia (CNMC) ha sancionado acuerdos que, sin justificación objetiva, obstaculizaban el acceso de terceros al mercado.

Cláusulas en el Contexto de la Financiación de Startups: El Term Sheet

Conseguir financiación es una preocupación común entre las Startups. El Term Sheet, también conocido como Carta de Intenciones o Letter of Intentions (LOI), es el documento donde el inversor declara su interés en participar en el proyecto presentado por los emprendedores. La entrega de este documento supone un paso importante en el proceso de negociación, ya que normalmente es entregado cuando las negociaciones están en un estado avanzado.

¿Qué es y Para Qué Sirve un Term Sheet?

El Term Sheet pretende informar y dejar claro a los socios de la empresa desde un inicio cuáles son las reglas del juego por las que se rige el inversor. En este documento, se detallan las Partes relacionadas al mismo y se suele describir de forma general o específica las cláusulas que pretende incluir en el Acuerdo de Inversión que cerrará la negociación y por el cual el inversor se convertirá en Socio de la compañía aportando una determinada cantidad de dinero. En el Term Sheet se especificará la Valoración Pre-Money y Post-Money de la empresa, así como las condiciones de entrada del inversor y su porcentaje de participación. También, es habitual describir el tipo de inversión que se realizará, es decir, si se formalizará a través de un Préstamo Participativo o directamente a través de una Ampliación de Capital u otro método. No obstante, todo el contenido anteriormente descrito hasta este momento, tampoco será vinculante, ya que el contenido de la Carta de Intenciones, puede ser en mayor o menor medida negociable entre las Partes.

Cláusulas Vinculantes en un Term Sheet

Como excepción, es importante mencionar que existen dos cláusulas típicas en un Term Sheet que sí serán vinculantes para todas las Partes:

1. La cláusula de confidencialidad: Tiene como objetivo proteger la información de negocio y confidencial de la Startup. Para que el inversor valore y decida finalmente invertir en una empresa, debe conocerla a fondo, para lo cual deberá tener acceso a sus números, contratos, relaciones laborales, entre otra información relacionada a su actividad. Este proceso de conocimiento es normalmente realizado a través de una due diligence.
2. La cláusula de exclusividad: Tiene como objetivo asegurar que el equipo emprendedor se comprometa a no negociar con otros inversores paralelamente mientras no se haya cerrado el Acuerdo de Inversión con el VC que ha presentado su Carta de Intenciones. La razón por la cual el inversor desea incluir este compromiso es evitar una práctica conocida como deal shopping, es decir, que el emprendedor al recibir un Term Sheet vaya a otros inversores para reforzar su posición o que lo utilice para negociar mejores condiciones con otro VC.

Naturaleza del Term Sheet

Finalmente, es importante tener en cuenta que el Term Sheet no es un contrato nominativo, es decir, no se encuentra regulado en el ordenamiento jurídico español, ya que es una figura de derecho anglosajón. Por otra parte, la jurisprudencia tampoco ha realizado una definición específica de este documento, ni ha desarrollado una doctrina uniforme sobre su naturaleza, validez y eficacia.

Otras Cláusulas Contractuales Relevantes para Emprendedores

Además de la exclusividad y la no competencia, existen otras cláusulas contractuales que los emprendedores deben conocer y considerar al contratar a sus empleados o establecer acuerdos comerciales.

Cláusulas en Contratos Laborales

Es totalmente necesario saber qué cláusulas de un contrato debe fijar en cada uno de ellos para dejar bien atadas todas las cuestiones que más le interesan en cada puesto laboral:

• Pactos de no competencia postcontractual: Como ya se ha mencionado, para evitar que el empleado trabaje en el mismo sector una vez finalizada la relación laboral.
• Pacto de permanencia: Se basa en el artículo 21.4 del Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores y viene a decir que si el empleado ha recibido una especialización profesional con cargo al empresario para lanzar proyectos específicos o llevar a cabo una labor concreta, ambos podrán alcanzar un acuerdo para que el trabajador permanezca en el negocio durante un período de tiempo nunca superior a dos años. Si el trabajador abandona esas funciones previamente al plazo estipulado, el empresario tiene derecho a una indemnización por daños y perjuicios.
• Cláusulas de exclusividad: Ya detalladas anteriormente.
• Cláusulas de rendimiento: Establecen los objetivos y el nivel de desempeño esperado del empleado.
• Cláusulas de blindaje: Por el que el trabajador puede pactar una indemnización por despido extra a la legal, que en nuestro país es actualmente 33 días por año trabajado con carácter general. Esto es, con la cláusula de blindaje el empleado puede solicitar tanto al principio de la relación laboral como durante la misma (a la espera de que la empresa se lo apruebe), una cantidad monetaria mayor. Esta última sí está sometida a tributación y a cotización, todo lo contrario que la indemnización común antes señalada.
• Cláusulas resolutorias: Definen las condiciones bajo las cuales el contrato puede ser rescindido.

Cláusulas en Contratos Mercantiles

Cualquier empresa necesita contratar determinados servicios con otras empresas para poder operar o llevar a cabo determinadas tareas y gestiones. Estas relaciones entre empresas se suscriben a través de un contrato mercantil. Dentro de los límites que establecen las leyes, los contratos de exclusividad pueden firmarse para distintos fines, de manera que podemos recurrir a un contrato exclusivo de servicios cuando una empresa quiere contratar en exclusiva la prestación de un servicio con otra empresa. Toda empresa, con independencia de su sector, tamaño o peculiaridades, necesita del establecimiento de contratos mercantiles para poder sobrevivir. Por norma general, se firma este tipo de acuerdos con clientes y proveedores, o con otras empresas de las que necesitas sus servicios de manera ocasional. No obstante, cada vez es más frecuente comprometerse con otras empresas para trabajar conjuntamente.

Si bien la legislación y una amplia jurisprudencia han definido ya los límites operativos de las cláusulas de exclusividad y de no competencia de manera bastante uniforme en los distintos países, se plantea la cuestión de cómo pueden aplicarse dichas cláusulas en el caso de los acuerdos transnacionales, que siguen estando sometidos (aunque con menor frecuencia) a normativas diferentes y difíciles de conciliar con cualquier limitación de la libertad económica. La respuesta no es sencilla y requiere un estudio concreto del acuerdo contractual en su conjunto. Por esta razón, los conocimientos y la experiencia de un equipo altamente especializado de abogados internacionales pueden ayudar a comprender mejor cómo y en qué condiciones pueden aplicarse dichas cláusulas.