Ley de Startups en España: Marco Normativo y Beneficios para el Capital Social y el Emprendimiento

En los últimos años, el emprendimiento basado en la innovación ha ganado un espacio significativo, impulsado por el éxito de las empresas digitales, el acceso a un vasto conocimiento en internet y el avance científico-técnico. En España, se ha desarrollado un incipiente ecosistema de empresas emergentes, que se destaca en el panorama europeo. Sin embargo, las empresas emergentes presentan características específicas que dificultan su encaje en el marco normativo tradicional, lo que justifica un tratamiento diferenciado respecto a empresas con modelos de negocio convencionales.

En este contexto, la Ley 28/2022, de 21 de diciembre, de fomento del ecosistema de las empresas emergentes, conocida como la "Ley de Startups", ha sido aprobada con el objetivo de dinamizar el sector y atraer talento e inversión al país, mediante ciertos beneficios fiscales y la reducción de obstáculos burocráticos. Esta ley se complementa con la Ley 18/2022, de 28 de septiembre, de creación y crecimiento de empresas, así como con la reforma del marco concursal.

La Ley de Startups es una iniciativa que forma parte de la Agenda España Digital 2026 y se enmarca en las reformas estructurales del Plan de Recuperación, Transformación y Resiliencia. Su aprobación definitiva el 1 de diciembre de 2022 y su entrada en vigor al día siguiente, ha sido un hito largamente reclamado por el ecosistema emprendedor, buscando posicionar a España al nivel de otros países europeos punteros como Francia, Alemania o Portugal.

Definición y Acreditación de una Empresa Emergente

Para poder acogerse a los beneficios de esta ley, una empresa debe cumplir con ciertos requisitos específicos que la distinguen como "empresa emergente" o "startup".

¿Qué se entiende por Empresa Emergente?

Una empresa emergente o startup será una empresa que cumpla las siguientes condiciones:

• Ser de nueva creación o tener una antigüedad inferior a 5 años (7 años en empresas del sector de biotecnología, energía, industriales y otros sectores estratégicos o que hayan desarrollado tecnología propia, diseñada íntegramente en España).
• No haber surgido de una operación de fusión, escisión o transformación de empresas que no tengan consideración de empresas emergentes.
• No haber distribuido dividendos.
• No cotizar en un mercado regulado.
• Tener la sede social o establecimiento permanente en España.
• Tener al menos al 60% de la plantilla con un contrato laboral en España.
• No superar un volumen de negocio anual de diez millones de euros.
• Desarrollar un proyecto de emprendimiento innovador que cuente con un modelo de negocio escalable. La innovación puede consistir en desarrollar productos, servicios o procesos nuevos o mejorados sustancialmente en comparación con el estado de la técnica.
• Para efectos de la ley, se entiende por empresa de base tecnológica aquella cuya actividad requiere la generación o un uso intensivo de conocimiento científico-técnico y tecnologías para la generación de nuevos productos, procesos o servicios y para la canalización de las iniciativas de investigación, desarrollo e innovación y la transferencia de sus resultados.

Acreditación de la Condición de Empresa Emergente

La acreditación, ineludible para poder acogerse a los beneficios fiscales y sociales establecidos en esta ley, será eficaz frente a todas las Administraciones y entes que deban reconocerlos.

ENISA (Empresa Nacional de Innovación Pyme S.A.) será el organismo encargado de evaluar el cumplimiento de los requisitos de las startups y acreditar formalmente el carácter innovador de dichas empresas. El proceso es sencillo y gratuito, y ENISA analiza el grado de innovación del proyecto, la escalabilidad del modelo de negocio y otros factores, en un plazo máximo de tres meses. Una vez inscrita en el Registro Mercantil, la sociedad deberá gestionar la certificación del cumplimiento de requisitos en ENISA. Esta certificación remitida directamente al Registro Mercantil será la que provoque la nota marginal en virtud de la cual a la sociedad se le reconocerá el carácter de emergente.

Facilidades Administrativas y Burocráticas

La Ley de Startups introduce importantes facilidades administrativas y mercantiles para reducir las barreras a la creación y desarrollo de empresas emergentes en España. Dichas medidas reducen significativamente los obstáculos detectados a la creación y crecimiento de estas empresas de tipo legislativo, referidos fundamentalmente a las cargas fiscales y sociales, a las exigencias del derecho mercantil y a los trámites burocráticos.

Simplificación del Proceso de Constitución

• Se facilita y acelera la constitución de empresas emergentes.
• Se prevé la creación de empresas emergentes en un solo paso, mediante el otorgamiento de un número de identificación fiscal, de manera que la empresa pueda completar los trámites para su constitución con posterioridad.
• Se elimina el doble trámite registral y notarial y se prevé un procedimiento íntegramente electrónico.
• El capital social mínimo será de 1 euro para las Sociedades de Responsabilidad Limitada (SRL).
• Cuando se creen empresas emergentes con estatutos tipo, el registrador tendrá un plazo de 6 horas hábiles para calificar y, en su caso, inscribir la constitución, pudiendo atribuirse por los fundadores al notario la facultad de subsanar electrónicamente los defectos advertidos por el registrador en su calificación.
• Además, se añade que la constitución de las empresas emergentes puede realizarse mediante el sistema CIRCE (Centro de Información y Red de Creación de Empresas).
• Coste mínimo de aranceles notariales y registrales por la inscripción de sociedades de responsabilidad limitada. La inscripción de una SRL de nueva creación por vía electrónica tendrá aranceles reducidos al mínimo o gratuitos, al igual que la publicación en el BORME, lo que disminuye gastos iniciales.

Ventanilla Única y Moratoria en Obligaciones Patrimoniales

• Se podrán realizar los trámites relativos al inicio de actividad para llevar a cabo las comunicaciones, registros y solicitudes de autorizaciones y licencias necesarias para la puesta en marcha de la empresa, ante la autoridad tributaria, la Tesorería General de la Seguridad Social, y en su caso, a las administraciones locales y autonómicas, mediante un sistema de “ventanilla única” que será el denominado Punto de Atención al Emprendedor (PAE). En los PAE se publicará una relación actualizada de las subvenciones públicas dirigidas específicamente a empresas emergentes y convocadas por las instituciones comunitarias y por las administraciones públicas españolas.
• La ley exime a las startups, durante los primeros tres años desde su constitución, de las exigencias relativas al equilibrio patrimonial a los efectos de las causas de disolución. Esto implica que, en general, no tendrán que disolverse si sufren pérdidas que dejen reducido el patrimonio neto a menos de la mitad del capital social. Esto les da margen para invertir en crecimiento antes de ser rentables, sin el riesgo inmediato de cierre por motivos contables.

Incentivos Fiscales

La Ley de Startups contiene importantes medidas fiscales para minimizar la carga tributaria de las empresas emergentes en sus primeros años y estimular la inversión en ellas.

Para las Empresas Emergentes

• Reducción del Impuesto sobre Sociedades (IS) y el Impuesto sobre la Renta de No Residentes (IRNR): Se reduce el tipo impositivo del actual 25% al 15%, durante un máximo de cuatro años, siempre que la empresa mantenga la condición de empresa emergente. Esta reducción aplica durante los cuatro primeros ejercicios desde que la base imponible sea positiva.
• Aplazamiento del Pago de Impuestos: Se permite aplazar el pago del IS e IRPF durante los dos primeros periodos impositivos en los que la base imponible sea positiva, sin prestar garantía (12 y 6 meses respectivamente) y sin devengo de intereses de demora.
• Eliminación de Pagos Fraccionados: Se elimina la obligación de realizar pagos fraccionados en IS e IRPF.

Para Inversores en Startups

• Deducción por Inversión en Empresas de Nueva o Reciente Creación: Se aumenta la deducción por inversión en empresa de nueva o reciente creación, incrementando el tipo de deducción del 30% al 50% y aumentando la base máxima de 60.000 a 100.000 euros. La inversión debe mantenerse durante un mínimo de 3 y un máximo de 12 años. La ley permite que los propios fundadores y familiares de la startup puedan aplicar esta deducción, aunque tengan participaciones mayoritarias.
• Tratamiento Fiscal de las Stock Options: Se mejora la fiscalidad de las fórmulas retributivas basadas en la entrega de acciones o participaciones a los empleados, denominadas stock options. Así, se eleva el importe de la exención de los 12.000 a los 50.000 euros anuales. Adicionalmente, para la parte del rendimiento del trabajo en especie que exceda de dicha cuantía se establece una regla especial de imputación temporal, que permite diferir su imputación hasta el período impositivo en el que se produzcan determinadas circunstancias, y en todo caso, en el plazo de diez años a contar desde la entrega de las acciones o participaciones.
• Régimen Fiscal Específico para el Carried Interest: Se introduce un régimen fiscal específico para el "carried interest", que es la participación en beneficios que reciben los gestores de fondos de venture capital. Tendrá consideración de rendimientos del trabajo y podrá beneficiarse de una reducción tributaria del 50%. Para optar a este beneficio, el gestor deberá mantener su participación en la compañía durante, por lo menos, 5 años.

Comparativa de Incentivos Fiscales para Startups (España vs. Otros Países)

A pesar de los avances, la Ley de Startups española aún tiene camino por recorrer para equipararse a otros entornos más startup-friendly:

Atracción de Inversión Extranjera y Fidelización del Talento

La Ley de Startups también facilita que emprendedores, inversores y trabajadores altamente cualificados de otros países se instalen en España, promoviendo así la atracción de talento e inversión extranjera.

Simplificación para Inversores Extranjeros

• Se reducen los requisitos burocráticos para los inversores que no vayan a residir en España, que no estarán obligados a obtener el Número de Identidad de Extranjero (NIE), facilitando la solicitud electrónica del Número de Identificación Fiscal (NIF), requisito imprescindible para materializar y documentar la inversión.
• Se favorece la equivalencia de los documentos emitidos en otros países.
• En numerosas ocasiones, los inversores extranjeros actúan a través de un representante. Este representante ostentará un poder de representación, que podrá constar en un documento notarial o en un contrato de mandato con representación en el que conste expresamente la aceptación de la representación fiscal.

Régimen Fiscal Especial para Trabajadores Desplazados y Nómadas Digitales

• Se mejora el acceso al régimen fiscal especial aplicable a las personas trabajadoras desplazadas a territorio español con el objetivo de atraer el talento extranjero.
• Se disminuye el número de períodos impositivos anteriores al desplazamiento a territorio español durante los cuales el contribuyente no puede haber sido residente fiscal en España, que pasa de diez a cinco años, con lo que se hace más sencillo el acceso al régimen.
• Además, se extiende el ámbito subjetivo de aplicación del régimen a los trabajadores por cuenta ajena, al permitir su aplicación a trabajadores que, sea o no ordenado por el empleador, se desplacen a territorio español para trabajar a distancia utilizando exclusivamente medios y sistemas informáticos, telemáticos y de telecomunicación, así como a administradores de empresas emergentes con independencia de su porcentaje de participación en el capital social de la entidad.
• Se crea una nueva categoría de visado y de autorización de residencia para los llamados "nómadas digitales". El visado para el teletrabajo de carácter internacional permite entrar y residir en España durante un máximo de un año mientras que sus titulares trabajan para sí mismos o para empleadores en cualquier lugar del mundo. Este supuesto se añade a los previstos en la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, para facilitar la inmigración de interés económico para España.
• Se elimina durante tres años la doble cotización a la Seguridad Social en caso de pluriactividad para emprendedores que, de forma simultánea, trabajen por cuenta ajena para otra empresa.

Aspectos Societarios y de Capital Social

El título II de la ley aborda los aspectos formales y societarios que más afectan a las empresas emergentes, incluyendo disposiciones específicas sobre el capital social y la protección de los socios.

Autocartera y Pactos de Socios

• Se autoriza la compra de participaciones propias en autocartera hasta el 20% del capital para su entrega a administradores, empleados u otros colaboradores de la empresa, en el marco de ejecución de un plan retributivo. Esto debe estar previsto en los estatutos y aprobado por la Junta General.
• Serán inscribibles los pactos de socios y gozarán de publicidad registral. También serán inscribibles las cláusulas que contengan la prestación accesoria de suscribir las disposiciones de los pactos de socios, siempre que el contenido del pacto esté identificado de forma que lo puedan conocer no solo los socios que lo hayan suscrito sino también los futuros socios.

Riesgos Legales de una Ampliación de Capital Mal Ejecutada

Una ampliación de capital mal ejecutada puede generar problemas significativos para una startup. Es crucial gestionar este proceso con rigor legal y visión estratégica para evitar conflictos internos y el rechazo de inversores.

• Dilución Inesperada de los Fundadores: No prever cómo se verá afectada la participación de los socios fundadores tras la entrada de nuevos inversores es un error muy común. Sin las cláusulas adecuadas, es fácil que los fundadores vean reducida su participación de forma significativa.
• Conflictos con Socios o Inversores: La falta de comunicación clara y documentación precisa sobre las condiciones de la ampliación puede generar conflictos, impugnaciones de acuerdos sociales, bloqueos en la toma de decisiones o incluso litigios.
• Rechazo de Nuevos Inversores: Inversores profesionales realizan un proceso riguroso de due diligence. Si detectan errores formales o sustanciales en rondas anteriores, pueden rechazar la operación.
• Multas por Incumplimientos Fiscales o Registrales: No realizar la declaración de operaciones societarias, omitir la inscripción de la ampliación en el Registro Mercantil, o no justificar adecuadamente las aportaciones, puede acarrear sanciones tributarias.

Cómo Realizar una Ampliación de Capital Legalmente Segura y Estratégica

La ampliación de capital no es solo una fórmula para captar financiación, también es una jugada estratégica que puede fortalecer la estructura de la startup.

1. Definir el Objetivo: Es fundamental definir el objetivo de la ampliación (liquidez inmediata, incorporación de inversores estratégicos, consolidación de una ronda). Es importante analizar si la ampliación es la mejor vía o si hay alternativas.
2. Revisión de Estatutos y Pacto de Socios: Es necesario revisar los estatutos sociales y el pacto de socios para comprobar las mayorías establecidas y asegurar que no se han establecido requisitos adicionales para la elevación a público de un aumento de capital.
3. Elección del Tipo de Ampliación: Se puede optar por aportaciones dinerarias, no dinerarias (en especie), compensación de créditos o liberadas. Se puede incorporar una prima de emisión para ajustar el valor real de las participaciones y evitar una dilución excesiva de los socios actuales.
4. Convocatoria de Junta y Aprobación Formal: Se convoca la Junta General de Socios para aprobar la ampliación. Este paso debe documentarse con el acta de la junta, acuerdos firmados, y acta notarial si es necesario.
5. Escritura Pública e Inscripción en el Registro Mercantil: Tras la aprobación, se eleva la ampliación a escritura pública ante notario. Después, debe realizarse la inscripción en el Registro Mercantil, sin la cual la ampliación no tendrá efectos jurídicos frente a terceros. Es obligatorio también notificar la operación a la Agencia Tributaria.
6. Alineación Estratégica y Comunicación: Es vital mantener una comunicación transparente con todos los socios y con los nuevos inversores, explicando cómo se utilizarán los fondos y qué impacto tendrá la operación.

Fomento del Ecosistema Emprendedor

La Ley de Startups busca impulsar el ecosistema emprendedor en España a través de diversas medidas de apoyo.

Colaboración Público-Privada y Sandbox Regulatorio

• La Administración tiene un importante potencial de arrastre del emprendimiento a través de la contratación pública, así como la colaboración público-privada y el establecimiento de entornos seguros de prueba para la actividad de startups en entornos regulados.
• La ley también regula los entornos controlados de prueba, conocidos como regulatory sandbox. La finalidad de estos espacios es exceptuar la normativa general, bajo la supervisión de un organismo o entidad reguladora, para evaluar la utilidad, viabilidad y el impacto de innovaciones tecnológicas en los diferentes sectores de actividad productiva.
• Se establece la promoción de programas educativos en materia de emprendimiento y digitalización.
• Se intentará por medio de una colaboración público-privada crear entornos favorables al emprendimiento en entornos rurales o en lo que se conoce como España vaciada. También por medio de proyectos universitarios o educativos.

Órganos y Evaluación Continua

• Se crea el Foro Nacional de Empresas Emergentes como órgano consultivo en la materia y de colaboración entre las Administraciones Públicas, universidades, organismos de investigación, centros tecnológicos y las empresas emergentes, para analizar, identificar buenas prácticas y debatir las políticas públicas de impulso al emprendimiento en investigación y desarrollo.
• Se prevé la realización de un informe anual, que se elevará a las Cortes Generales, sobre la aplicación de la ley y sus resultados.
• Crea la Oficina Nacional de Emprendimiento (ONE), el organismo encargado de coordinar los servicios de apoyo al emprendimiento. Su portal web funciona como punto de encuentro virtual del emprendimiento innovador en España y ofrece información sobre trámites, ayudas, convocatorias y jornadas, entre otros contenidos.

Exclusiones y Restricciones

No podrán acogerse a los beneficios de esta ley aquellas empresas emergentes fundadas o dirigidas por sí o por persona interpuesta, que no estén al corriente de las obligaciones tributarias y con la Seguridad Social, o que hayan sido condenadas por sentencia firme por ciertos delitos. Las estadísticas confirman que más de la mitad de los emprendedores en España han participado directamente en varios proyectos de emprendimiento. Los proyectos de emprendimiento innovador, normalmente con un alto componente tecnológico, tienen un alto índice de fracaso. Los beneficios deben acabar cuando la empresa haya conseguido estabilizarse o haya pasado el tiempo que se estima razonable para encontrar un modelo de negocio sostenible.